【正文】 公司領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為，佟女士雖然干活兒比較笨，但工作態(tài)度還是認(rèn)真的，于是決定給她一次提高技術(shù)水平的機(jī)會(huì)，讓她脫產(chǎn) 3個(gè)月，去參加技術(shù)培訓(xùn)。 ? 佟女士也真是不爭(zhēng)氣，參加完 3個(gè)月的技術(shù)培訓(xùn)，回到公司仍然不能勝任本職工作。公司領(lǐng)導(dǎo)對(duì)她徹底失望了，作出了 30日后與她終止勞動(dòng)合同的決定。 ? “總經(jīng)理，公司跟我訂的勞動(dòng)合同是無(wú)固定期限的，怎么能現(xiàn)在就終止呢？”很顯然，佟女士不愿離開(kāi)公司。 資質(zhì) ? 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊(cè)資本不得少于五十萬(wàn)元。 ? 勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 案例 ? 農(nóng)民工張某在某建筑公司打工近 16年， 2022年 6月公司讓其待崗后一直未安排工作，未給付任何補(bǔ)償和未繳納三險(xiǎn)。張某起訴要求確認(rèn)其與建筑公司存在勞動(dòng)關(guān)系，并要求為其補(bǔ)繳三險(xiǎn)。法院經(jīng)審理查明，某建筑公司與“農(nóng)民工整建制隊(duì)伍”簽訂有《 建筑勞務(wù)合作合同 》 ，約定由整建制隊(duì)伍提供勞務(wù)人員，建筑公司提供勞務(wù)費(fèi)。但誰(shuí)給勞務(wù)人員繳納社會(huì)保險(xiǎn)，雙方未約定。該合同后所附 《 外地施工企業(yè)職工花名冊(cè) 》 中，有張某的名字。 合同的訂立 ? 勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 ? 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。 勞務(wù)派遣協(xié)議 ? 勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱(chēng)用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。 用工單位的義務(wù) ? 用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)： ? （一）執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)； ? （二）告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬； ? （三）支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇； ? （四）對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)； ? （五）連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。 ? ? 用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。 勞動(dòng)合同的解除 ? 被派遣勞動(dòng)者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動(dòng)合同。 ? 第三十六條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。 ? 第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同： （一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； （二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的； （三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。 被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。 ? 第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； ? 然而，好景不長(zhǎng)，該外商獨(dú)資企業(yè)海外母公司由于受次級(jí)貸款引發(fā)的金融風(fēng)暴影響，欲將亞太地區(qū)子公司出售，2022年 1月，該公司在北京的代表處受其影響，減員增效，亦提出王某所在的職位由于公司結(jié)構(gòu)調(diào)整將被取消。因此，要求王某盡快辦理工作移交手續(xù)，并提出將給與王某四個(gè)半月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 ? 王某當(dāng)即表示反對(duì)，認(rèn)為自己在工作崗位上沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)，所在職位在公司中亦屬于必要崗位，因此，拒收代表處的解除通知函。而代表處堅(jiān)持己見(jiàn)，將王某退回外服公司，并要求外服公司可按照有關(guān)協(xié)議處理。雙方發(fā)生爭(zhēng)議，爭(zhēng)執(zhí)不下，無(wú)法解決。后王某向勞動(dòng)保障部門(mén)提出仲裁申請(qǐng)。 問(wèn)題： ? 王某在勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)，是否方能將外服公司代表處列為共同被告？理由是什么？ ? 在勞動(dòng)合同條款中，雙方已經(jīng)協(xié)商一致的內(nèi)容：“如果代表處在勞動(dòng)合同期內(nèi)退回王某的，外服公司有權(quán)選擇將王某再次派遣至其他單位。王某在失業(yè)期間，外服公司將按照北京市月最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向王某每月支付報(bào)酬”，該約定是否有效？ ? 失業(yè)期間，王某是否就此應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取有關(guān)失業(yè)期間的工資，等待外服公司的下一輪派遣？ ? 企業(yè)能否解除勞動(dòng)合同？ 案例 ? 申訴人，劉某，湖北省十堰市人。 ? 第一被訴人，深圳某保安服務(wù)公司。 ? 第二被訴人，深圳某證券公司。 ? 第二被訴人深圳某證券公司（下稱(chēng)證券公司）因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，于 2022年 2月 20日與第一被訴人深圳某保安服務(wù)公司（下稱(chēng)保安公司）簽訂勞務(wù)外包協(xié)議。雙方約定由保安公司派遣 10名保安從 2022年 3月 1日起到證券公司工作，工作期限為 1年。證券公司要求保安公司派遣的保安必須遵守證券公司的管理制度。如有違反，證券公司可以將保安員退回保安公司，保安公司應(yīng)在 5日內(nèi)補(bǔ)充符合條件的保安員到證券公司工作。雙方還約定，證券公司按每人每月 1500元標(biāo)準(zhǔn)支付保安公司管理服務(wù)費(fèi)。 ? 根據(jù)該協(xié)議，保安公司與劉某等 10名保安員簽訂了為期1年的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期均從 2022年 3月 1日起至2022年 2月 28日止。協(xié)議約定劉某等必須遵守證券公司的管理制度，如嚴(yán)重違紀(jì)將被解除勞動(dòng)合同。保安公司按月支付劉某工資 1300元。劉某每天工作 8小時(shí)，每周工作 6天，但保安公司未支付劉某休息日加班工資，累計(jì)達(dá) 4700元。 ? 2022年 12月 27日，劉某與證券公司的一客戶(hù)因小事發(fā)生爭(zhēng)吵，繼而毆打該客戶(hù)，致使該客戶(hù)受輕微傷。證券公司根據(jù)公司關(guān)于“上班打架斗毆者一律開(kāi)除”的規(guī)定將劉某退回保安公司。保安公司隨即以劉某嚴(yán)重違紀(jì)為由解除其勞動(dòng)合同。 ? 劉某則認(rèn)為，是該客戶(hù)先辱罵他才導(dǎo)致其先動(dòng)手，且沒(méi)有造成嚴(yán)重后果，其行為尚未達(dá)到可以被解除勞動(dòng)合同的嚴(yán)重程度，因此，申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求裁令：（ 1）保安公司支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 1300元及其 50％額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 650元。（ 2）保安公司支付 2022年 3月 1日至 2022年 12月 27日休息日加班工資 4700元及其 25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 1175元。（ 3）證券公司承擔(dān)連帶責(zé)任。 分析 ? 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)定申訴人與保安公司存在勞動(dòng)關(guān)系，與證券公司不存在勞動(dòng)關(guān)系。裁令第一被訴人保安公司支付劉某 2022年 3月 1日至 2022年 12月27日休息日加班工資 4700元及其 25％經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1175元；駁回了劉某的其他申訴請(qǐng)求。 非全日制用工 ? 非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均 每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)二十四小時(shí) 的用工形式。 ? 合同形式及兼職規(guī)定 ? 非全日制用工雙方當(dāng)事人 可以訂立口頭協(xié)議 。 ? 從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同；但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。 ? 試用期規(guī)定 ? 非全日制用工雙方當(dāng)事人 不得約定試用期 。 ? 勞動(dòng)合同解除及補(bǔ)償 ? 非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對(duì)方終止用工。 終止用工，用人單位不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。 ? 工資標(biāo)準(zhǔn)及支付周期 ? 非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。 ? 非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期 最長(zhǎng)不得超過(guò)十五日 。 ? 社會(huì)保險(xiǎn) ? 基本養(yǎng)老保險(xiǎn)：個(gè)體參保 ? 基本醫(yī)療保險(xiǎn)：個(gè)體參保（自愿參加） ? 工傷保險(xiǎn)：用人單位繳納 實(shí)習(xí)生管理制度 ? 程序： ? 招聘（一般不公開(kāi)招聘） ? 簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議（學(xué)校、學(xué)生） ? 明確管理制度（實(shí)習(xí)生是可以辭退的） 常見(jiàn)問(wèn)題 ? 實(shí)習(xí)生與單位的勞動(dòng)關(guān)系如何定位？ ? 學(xué)生實(shí)習(xí)期間，只是在單位工作，但關(guān)系上是隸屬于其學(xué)校。這樣定位是否合理合法？ ? 若實(shí)習(xí)生因不符合崗位要求或違反公司制度，達(dá)到辭退的程度，那么公司是否依據(jù)勞動(dòng)法的程序予以辭退？具體怎么操作？ ? 單位、學(xué)校、學(xué)生三方協(xié)議如何簽訂？ ? 是否必須上工傷、醫(yī)療保險(xiǎn)？還是學(xué)校給學(xué)生上有關(guān)人身保險(xiǎn)，費(fèi)用由公司報(bào)銷(xiāo)？ ? 實(shí)習(xí)期間，學(xué)校是否必須給學(xué)生上人身意外傷害險(xiǎn)？ ? 從勞動(dòng)法角度看，待遇是否不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)730元？ 案例 ? 廖某原是成都某學(xué)校的學(xué)生，經(jīng)學(xué)校推薦安排，2022年 9月到某汽車(chē)運(yùn)輸公司參加汽車(chē)維修實(shí)習(xí)。同年 12月他在上班時(shí)被車(chē)撞成七級(jí)傷殘。為醫(yī)療費(fèi)等損失的賠償問(wèn)題，廖某將單位和學(xué)校告上法院，索賠 7萬(wàn)余元。 ? 武侯區(qū)法院審理后認(rèn)為，廖某系交通學(xué)校的在校學(xué)生，基于學(xué)校的安排到汽運(yùn)四分公司實(shí)習(xí)，是其學(xué)校課堂教學(xué)內(nèi)容的延伸。廖某與汽運(yùn)四分公司間無(wú)勞動(dòng)關(guān)系，也未建立實(shí)質(zhì)意義上勞動(dòng)者與用人單位間的身份隸屬關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)不受勞動(dòng)法的調(diào)整。廖某在實(shí)習(xí)單位雖然是因?qū)嵙?xí)受傷，但不能享受工傷待遇，其所受損害應(yīng)按一般民事侵權(quán)糾紛處理。由于實(shí)習(xí)單位存在過(guò)錯(cuò)，因此，法院依照《 民法通則 》 的有關(guān)規(guī)定做出判決，汽運(yùn)公司向廖軍償付人身?yè)p害賠償金共計(jì)３萬(wàn)余元。 ? 在庭審中，小吳認(rèn)為，公司規(guī)定病假應(yīng)事先打電話(huà)至公司請(qǐng)假，并于病好后補(bǔ)交醫(yī)院病假證明。她于 6月 20日上午打過(guò)電話(huà)給公司，告知公司患了急性腸胃炎，需請(qǐng)一天病假，也得到了公司的同意；而公司在電話(huà)中并未通知要與其解除勞動(dòng)合同。 6月 21日她上班后，公司卻告知她已經(jīng)解除了與她的勞動(dòng)合同，并強(qiáng)行讓其辦理了工作移交手續(xù)。小吳認(rèn)為該公司解除勞動(dòng)合同沒(méi)有法律依據(jù)，應(yīng)該繼續(xù)履行雙方的勞動(dòng)合同。 ? 該食品公司則認(rèn)為，公司于 6月 15日已找小吳談過(guò)，告知其因不能達(dá)到崗位的工作要求，公司要與其解除勞動(dòng)合同，本來(lái) 6月 20日就要向小吳發(fā)通知的，但因 6月 20日小吳未來(lái)公司上班，所以無(wú)法將通知交于小吳，所以才在 6月 21日向小吳下發(fā)了正式的通知。而且，小吳生病當(dāng)日，食品公司也無(wú)人接到過(guò)小吳的請(qǐng)假電話(huà)，更沒(méi)有同意小吳請(qǐng)病假。 22 ? 小陳在某企業(yè)工作期間，考上了某大學(xué)研究生，與單位簽訂 《 培訓(xùn)合同 》 一份，約定由單位負(fù)擔(dān)小陳上研究生期間的所有學(xué)習(xí)、食宿、交通費(fèi)用，并按月發(fā)放小陳工資，小陳則須在取得文憑后為單位服務(wù) 8年，否則承擔(dān)每年 3萬(wàn)元的違約金。小陳在取得碩士學(xué)位后，在該企業(yè)報(bào)支了各項(xiàng)費(fèi)用 4萬(wàn)元，并在工作兩年后，離開(kāi)了該企業(yè)到南方某企業(yè)工作。該企業(yè)以小陳違反服務(wù)期約定為由，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求小陳負(fù)擔(dān)違約金 18萬(wàn)元。 28 ? 小孔是進(jìn)城務(wù)工者，經(jīng)人介紹在一家餐飲公司找到一份工作。那里的工作雖然非?？啵刻煲獜脑缟习它c(diǎn)工作到晚上八點(diǎn)，但小孔想，好不容易找到了一份工作，累點(diǎn)沒(méi)關(guān)系，況且工資待遇還不錯(cuò)，遂與公司簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同。 ? 很快一年過(guò)去了，一天，小孔找到經(jīng)理請(qǐng)假說(shuō)去醫(yī)院，經(jīng)理問(wèn)她原因，小孔告訴經(jīng)理自己要去做生育檢查，這下經(jīng)理發(fā)火了，立即通知財(cái)務(wù)部結(jié)清了小孔的工資，以不適合在餐廳工作為由解除了與小孔的勞動(dòng)合同，小孔也很生氣，與經(jīng)理理論。 ? 經(jīng)理拿出了與小孔簽訂的勞動(dòng)合同，在勞動(dòng)合同的特別約定中說(shuō)明：由于甲方行業(yè)的特殊性，乙方（小孔）在甲方工作期間不得生育，如果乙方違反此約定懷孕的，甲方可立即解除勞動(dòng)合同。 ? 小孔看到白紙黑字寫(xiě)明了，也沒(méi)什么辦法，但總覺(jué)得心里憋氣，自己每天工作那么長(zhǎng)時(shí)間，辛辛苦苦卻換來(lái)這樣的結(jié)果，實(shí)在覺(jué)得委屈，與經(jīng)理吵了起來(lái)。 ? 小孔認(rèn)為自己可以走，不過(guò)公司得給加班費(fèi)。但經(jīng)理卻說(shuō)，我們公司實(shí)行的是綜合計(jì)算工時(shí)制，沒(méi)有加班費(fèi)，這在勞動(dòng)合同中是早就約定了。小孔這才知道上了當(dāng)，但自己也沒(méi)辦法，只得自認(rèn)倒霉。