論我國合同法上贈與合同的性質-資料下載頁
2025-05-08 15:01本頁面
【正文】 同為要式合同 在現(xiàn)代社會，民事合同以不要式為原則，但世界上諸多國家民法典或民事法律基于保護贈與人的立場，例外的將贈與規(guī)定為要式合同，這從前述的立法例中即可知悉。我國合同法第 10 條為我國立法關于合同形式的一般規(guī)定，也確認了合同的不要式性，而合同法第十一章并未對贈與合同之形式作出特別規(guī)定，因此，一般而言，除贈與人與受贈人對合同形式有特約外， [26] 我國贈與合同為不要式合同。既然如此，那么，在我國現(xiàn)行法制下，贈與合同為要式合同，是否僅以當事人有特約為限 ?即是否存在著其他情形，而在這些情形下贈與合同為要 式合同 ?我們認為，在標的物為不動產(chǎn)時，贈與合同仍為要式合同。由于不動產(chǎn)贈與與不動產(chǎn)買賣相同，均以移轉不動產(chǎn)所有權為給付，均涉及標的物所有權之變動。因此，下文將兩者一并加以探討。 前已所述，當法律行為關系甚大，或為實踐使當事人鄭重其事、便利舉證的目的，法律對法律行為有要式性之要求，當事人為移轉不動產(chǎn)物權而實施法律行為之場合，由于該項法律行為關系雙方利益甚大，故為使當事人鄭重其事，法律往往要求該法律行為具有要式性。由于法律行為可被劃分為負擔行為 (債權行為 )與處分行為 (主要是物權行為 )，法律行為之要式性又因是 否采納該種分類方式而存在差異。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請 進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 12 在承認物權行為理論之法制下，贈與或買賣被分割為兩項法律行為，一是作為債權行為的贈與合同或買賣合同，二是以移轉不動產(chǎn)所有權意思辦理登記的物權行為。在德國民法上，不僅移轉不動產(chǎn)所有權之物權行為為要式行為，而且依其民法第 313 條 當事人之一方因契約而負擔讓與不動產(chǎn)所有權之義務者，其契約應有法院或公證人，作成公證證書。不依照此項方式所訂立之契約，若已為不動產(chǎn)所有權移轉之合意，且已登記于土地薄冊者，按其全部內容仍為有效 不動產(chǎn)買賣合同亦為要式合同，而不動產(chǎn)贈與合同直接依第 518 條之 規(guī)定為要式行為。在我國臺灣地區(qū)，民法第 760條規(guī)定，不動產(chǎn)物權之移轉或設定，應以書面為之。該條所言 “ 應以書面為之 ” ，究竟指何種行為，在理論上有種種學說。一為債權行為說，認為僅作為債權行為的不動產(chǎn)買賣或贈與應采書面形式。學者劉志揚、李肇偉、張企泰、李模采納。 [27] 二為債權行為及物權行為說，即不動產(chǎn)所有權移轉或設定之債權行為、物權行為均應采書面形式。此說為學者史尚寬、黃茂榮所倡。 [28] 三為書面文件說，認為民法第 760條所言之書面，既非指債權行為，也非指物權行為，僅為便利登記設立而設立之規(guī)定。學者姚瑞光主 張。 [29] 四為物權行為說，認為不動產(chǎn)買賣或贈與為不要式行為，僅物權行為為要式行為，應采書面形式。此說為通說，學者王澤鑒、楊與齡、張龍文、謝在全、梅仲協(xié)等均采納。并且此說也得到了實務上若干判例的支持。依此通說，不動產(chǎn)買賣合同與贈與合同均為不要式合同。由此可見，雖然德國及臺灣均承認物權行為與債權行為之區(qū)分，但對于不動產(chǎn)買賣及贈與合同形式之規(guī)定卻存在著很大差異。德國民法要求債權行為、物權行為均具要式性，而臺灣地區(qū)民法僅對物權行為提出要式性之要求。但是，無論如何，在法律行為的要式性上，兩者卻保持了一致。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請 進入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 13 我 國現(xiàn)行法是否采納了物權行為以及未來物權法是否要確立或維持物權行為，存在著分歧。通說認為，我國現(xiàn)行法并未采納物權行為而且物權法中也不應采納該理論。依通說，買賣或贈與合同成立后，只要踐行法定公示方法，無須有獨立的物權合意，即可發(fā)生物權變動的效果。既然沒有獨立的物權行為，故無探討物權行為形式的必要。因此立法關于法律行為形式的規(guī)定，只可能是關于買賣、贈與等債權合同形式的規(guī)定。我國城市房地產(chǎn)管理法第 40 條規(guī)定， “ 房地產(chǎn)轉讓應當簽訂書面轉讓合同，應當載明土地使用權取得的方式。 ” 依此規(guī)定，包括買賣、贈與在內的以移轉不動產(chǎn) 所有權為給付的債權合同，均應采納書面形式。我國物權法草案第 23條規(guī)定， “ 設立、移轉和變更不動產(chǎn)物權的原因行為應該采取書面形式。雖不具有書面形式，但已被當事人履行并將所指向的物權變動事項納入登記的，不得以未采用書面形式為由否定原因行為的效力。 ”[30] 本條為關于不動產(chǎn)物權變動原因行為形式的規(guī)定，即不動產(chǎn)買賣，贈與等應采用書面形式。由此可見，在未來物權法中，不動產(chǎn)贈與合同之要式性將得到堅持。
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