【導(dǎo)讀】1999年10月1日生效的《中華人民共和國合同法》，作為調(diào)整市場交易關(guān)系的基本法，從我國現(xiàn)行合同法的結(jié)構(gòu)來看，有關(guān)合同的法律規(guī)定可。這三個部分在合同法中分別發(fā)揮著不同的功能，合同法時間效力的規(guī)定，即是關(guān)于有名合同的規(guī)定。合同法分則承擔著兩項功能：一是將合。合同法的分則在合同法的內(nèi)部構(gòu)成了合同法總則的特別規(guī)定。大家也注意到了，從《合同法》的第130條到第427條，從第九章第二十三章，下面，我們首先就合同法分則在整體上所涉及的一般問題作一簡要介紹。但從事合同法理論研究，尤其是合同法理論比較研究，并非這些行政機關(guān)的專長。際示范法上的優(yōu)秀合同法律成果，參考、吸收、借鑒不夠。此次合同法的制定，學(xué)術(shù)界一直。熟法學(xué)理論研究，對域外的經(jīng)驗有相對深入、全面的了解，這一優(yōu)勢表現(xiàn)在合同法的制定上，這一點集中體現(xiàn)在合同法自始至終貫徹了鼓勵交易的立法宗旨。則的重要性，并不是說在合同法中應(yīng)認同絕對的合同自由。

　　

【正文】 轉(zhuǎn)的要件。車輛的買賣，在當事人未有約定時，完成交付 行為的時間，貴州省是所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間，登記僅是所有權(quán)具有對抗第三人效力的條件。如甲把一輛汽車賣給乙，已將車交由乙駕駛運營，乙即取得所有權(quán)。但其所有權(quán)沒有對抗善意第三人的效力。如果甲隨后又將同一輛汽車出賣給丙，并為丙辦理了過戶登記手續(xù)。只要乙不能舉證證明丙為惡意的第三人，汽車的所有權(quán)即歸丙所有。 不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移須依法辦理所有權(quán)的轉(zhuǎn)移登記。未辦理登記的，盡管買賣合同已經(jīng)生效，但標的物的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。這表明，我國合同法就不動產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，經(jīng)由法律的倡導(dǎo)性能規(guī)定，確立了債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式。下面我們 以房屋買賣合同為例來說明這個別問題。對于房屋買賣合同，大家可能也注意到了，我國在以往的司法審判實踐中，曾經(jīng)有很長的一段時間，將房屋的過戶登記手續(xù)的辦理，作為房屋買賣合同的生效要件來對待。未辦理房屋過戶登記手續(xù)的，房屋買賣合同不生效。這種做法，弊端很大。有的地方出現(xiàn)，雙方當事人房屋買賣合同已經(jīng)訂產(chǎn) 1 年甚至更長時間了，由于房價上漲或者其他原因，出賣人不想把房屋賣給買受人，就以房屋沒有辦理過戶登記手續(xù)為由，要求法院確認合同不生效，并要求買受人返還房屋。我們有些地方的法官就支持了他的訴訟請求。而與此形成鮮明對比的是 ，此前買受人多次請求出賣人辦理過戶登記手續(xù)，出賣人拖著不辦，法官反而以房屋買賣合同未辦理過戶登記手續(xù)，合同沒有效力為由，不支持買受人的訴訟請求?？墒?，如果不支持買受人的訴訟請求，這個房屋買賣合同什么時候才能生效呀？由此不難看出以往的做法對于當事人之間的利益協(xié)調(diào)不妥當。它實際上是為那些不守信用的當事人提供了可第六之機，大開了方便之門。這對于我國市場信用的建立是非常不利的。而一個國家和地區(qū)的市場信用不佳，大家在進行市場交易時，即使是自己講信用，也需要有“害人之心不可有，防人之心不可無”的心態(tài)。在這種心態(tài)指導(dǎo)下， 必然因為擔保制度的廣泛采用和調(diào)查費用的上升，增大交易的成本。從而陰礙經(jīng)濟的發(fā)展。合同法生效以后，大家在這個總是上就要轉(zhuǎn)變觀念。房屋買賣合同中，辦理過戶登記手續(xù)屬于出賣人的合同義務(wù)，沒有辦理過戶登記手續(xù)，屬于出賣人沒有履行合同義務(wù)，從而不能在當事人之間發(fā)生房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)的法律效果。所以過戶登記手續(xù)的辦理，僅是房屋所有權(quán)是否發(fā)生移轉(zhuǎn)的要件，而非房屋買賣合同的生效要件。我們不能依據(jù)合同履行的法律效果是否實現(xiàn)來認定合同是否生效。這在認識問題的邏輯上就有欠缺。 依據(jù)我國《合同法》第 137 條的規(guī)定，出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計 算機軟件等標的物的，除法律另有規(guī)定或當事人另有約定的以外，該標的物的知識產(chǎn)權(quán)并不隨同標的物的所有權(quán)一并移轉(zhuǎn)于買受人。這是因為：首先，知識產(chǎn)權(quán)是一種獨立的無形權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)雖然必須通過一定的物質(zhì)載體才能表現(xiàn)出來，但知識產(chǎn)權(quán)的客體并非昌它的物質(zhì)載體。標的物的知識產(chǎn)權(quán)與所有權(quán)是可以分離的，兩者是并行于標的物上的獨立權(quán)利。在買賣合同中，出賣人轉(zhuǎn)讓的僅僅是標的物的所有權(quán)，而不包括知識產(chǎn)權(quán)，因為知識產(chǎn)權(quán)也是一種法律上的權(quán)利，有獨立的財產(chǎn)價值。其次，假設(shè)在出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的同時，標的物上的知識產(chǎn)權(quán)亦轉(zhuǎn)讓，勢必造成如 下矛盾：很多情況下，出賣人并非知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，而僅為標的物的所有人，出賣人如何能把自己都不享有的權(quán)利轉(zhuǎn)移于買受人呢？這顯然是不行的；如標的物為種類物， 18 轉(zhuǎn)讓標的物的怕有權(quán)時，知識產(chǎn)權(quán)亦轉(zhuǎn)移，勢必造成每個買受人都享有標的物的知識產(chǎn)權(quán)，這樣，同一客體的知識產(chǎn)權(quán)就有無數(shù)個主體，這顯然是不可能的。 出賣人的第二項合同義務(wù)是物的瑕疵擔保義務(wù)。 依據(jù)《合同法》第 153 條的規(guī)定，出賣人應(yīng)當按照約定的質(zhì)量要求交付標的物。出賣人提供有關(guān)標的物質(zhì)量說明的，交付的標的物應(yīng)當符合該說明的質(zhì)量要求。這一義務(wù)被稱為物的瑕疵擔保義務(wù)。 出 賣人負擔物的瑕疵擔保義務(wù)，是由買賣合同的有償性決定的。在我國合同法中，物的瑕疵擔保義務(wù)被表述為質(zhì)量擔保義務(wù)，即出賣人應(yīng)當擔保其交付給買受人的標的物符合合同約定的或者法律確定的質(zhì)量標準。因此，確定標的物的質(zhì)量標準，是判斷出賣人是否合同履行該項義務(wù)的前提。買賣合同中，當事人對標的物的質(zhì)量標準沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定；容貌不能確定的，出賣人交付標的物，應(yīng)當具有同種物的通常標準或者為了實現(xiàn)合同目的該物應(yīng)當具有的特定標準。 出賣人交付的標的物不符合質(zhì)量 標準的，屬于對物的瑕疵擔保義務(wù)的違反，在傳統(tǒng)民法中，發(fā)生物的瑕疵擔保責任的承擔。我國合同法中，由于就違約責任的歸責原則，一般（尤其是就商事合同）采嚴格責任原則，傳統(tǒng)民法中違約責任與物的瑕疵擔保責任的區(qū)別，喪失了依據(jù)。因此，出賣人應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，也不能達成補充協(xié)議或者按照合同有關(guān)條款以及交易習慣仍不能確定的， 受損害方根據(jù)標的物的性質(zhì)以及損失的大小，依據(jù)《合同法》第 155 條，可以合理選擇請求修理、更換、重作、減價或者退貨。質(zhì)量不符合約定，造成其他損失的，依據(jù) 《合同法》第 112條，受損方可以請求賠償損失。 買受人要求出賣人承擔違反物的瑕疵擔保義務(wù)的違約責任，除非法律另有規(guī)定，以買受人及時向出賣人通知標的物質(zhì)量不合格為條件。 出賣人負擔的第三項義務(wù)是權(quán)利的瑕疵擔保義務(wù)。 依據(jù)《合同法》第 150 條的規(guī)定，出賣人就交付的標的物，除非法律另有規(guī)定，負有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)。這一義務(wù)稱為出賣人權(quán)利的瑕疵擔保義務(wù)。違反權(quán)利的瑕疵擔保義務(wù)，在傳統(tǒng)民法中發(fā)生權(quán)利瑕疵擔保責任的承擔。我國合同法中，由于違約責任和權(quán)利瑕疵擔保責任的區(qū)分喪失了依據(jù)，因此，出賣人應(yīng)對 買受人承擔違約責任。 需要注意的是，由于在物權(quán)變動模式立法選擇上的差異，以及相關(guān)法律規(guī)定上的不同，我國合同法中出賣人違反權(quán)利的瑕疵擔保義務(wù)，應(yīng)承擔違約責任的類型與法國民法、德國民法中權(quán)利瑕疵擔保責任的類型，有所不同。例如在出賣他人之物的買賣合同中，如果出賣人與買受人之間的交易行為不符合善意取得制度的適用條件，標的物的所有權(quán)人或有處分權(quán)人要求買受人返還標的物的，以法國民法采取債權(quán)意思主義的物權(quán)變動模式不背景，出賣人與買受人之間所訂立的買賣合同為無效合同，自然不存在出賣人對買受人承擔違反權(quán)利瑕疵擔保義務(wù)承擔違約 責任的問題；但以德國民法采取物權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式和我國民法采取債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式為背景，出賣他人之物的買賣合同可以成為生效的買賣合同，出賣人就應(yīng)當對買受人負擔權(quán)利的瑕疵擔保義務(wù)。再如抵押人將設(shè)定抵押，并辦理抵押權(quán)登記的財產(chǎn)出賣給買受人，在我國《擔保法》中，出賣人的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為未通知抵押權(quán)人 19 或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效，此時就不存在出賣人對買受人承擔違反權(quán)利的瑕疵擔保義務(wù)的問題；在德國民法中，類似情形下，出賣人則應(yīng)當對買受人承擔權(quán)利瑕疵擔保責任。 依據(jù)《合同法》第 151 條的規(guī)定，在買賣合同訂 立時，買受人知道或者應(yīng)當知道第三人對買賣的標的物享有權(quán)利的，出賣人不負擔該項義務(wù)。買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標的物主張權(quán)利的，可以在出賣人未提供適當擔保時，依據(jù)《合同法》第 152 條，行使合同履行的抗辯權(quán)，中止支付相應(yīng)的價款。 出賣人所負擔的第四項義務(wù)是交付有關(guān)單證和資料的義務(wù)。 出賣人還應(yīng)當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關(guān)單證和資料。該項義務(wù)系出賣人在買賣合同中所負擔的從合同義務(wù)，該項義務(wù)輔助主合同義務(wù)實現(xiàn)買受人的交易目的。 除負擔上述主合同義務(wù)和從合同義務(wù)外，出賣人還應(yīng)遵循誠 實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的負擔通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)，以及相應(yīng)的不真正義務(wù)等法定義務(wù)。 我們再看買受人的義務(wù)： 支付價款是買受人的主要義務(wù)。買受人支付價款應(yīng)按照合同約定的數(shù)額、地點、時間為之。價款數(shù)額一般由單價與總價構(gòu)成，總價為單價第六以標的物的數(shù)量。當事人在合同中約定的單價與總價不一致，而當事人又不能證明總價為折扣價的，原則應(yīng)按單價來計算總價。當事人對價款的確定，須遵守國家的物價法規(guī)，否則其約定無效。 買受人應(yīng)當按照約定的數(shù)額支付價款。對價款沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議 的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。如仍不能確定，按照訂立合同時履行地的市場價格履行，依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。當事人在合同中約定執(zhí)行政府定價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的， 遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的， 遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 關(guān)于價款的支付時間，可以由雙方當事人約定。買受人應(yīng)當按照約定的時間支付價款。對支付時間沒有約定或者約定不明確 的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的， 按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，按照同時履行的原則，買受人應(yīng)當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。價款支付遲延時，買受人不但有義務(wù)繼續(xù)支付價款，而且還有責任支付遲延利息。 買受人在出賣人違約的情況下，有拒絕支付價款、請求減少價款、請求返還價款的權(quán)利。如出賣人交付的標的物有重大瑕疵以致出賣人交付的標的物雖有瑕疵但買受人同意接受，買受人可以請求減少價款。標的物在交付后部分或全部被第三人追索，買受人不但有權(quán)解除合同、請求損害賠償，也有權(quán)要求返還全部或部 分價款。 對于價款的支付地點可由雙方當事人約定。買受人應(yīng)當按照約定的地點支付價款。對支付地點沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，買受人應(yīng)當在出賣人的營業(yè)地支付，但約定支付價款以交付標的物或者交付提取標的物的單證為條件的，在交付標的物或者提取標的物單證的所在地支付。 20 價款的支付方式，也可由當事人約定，但當事人產(chǎn)感動支付方式的約定，不得違反國家關(guān)于現(xiàn)金管理的規(guī)定。 買受人的第二項義務(wù)是受領(lǐng)標的物的義務(wù)。 買受人有依照合同約定或者交易慣例受領(lǐng)標 的物的義務(wù)，對于出賣人不按合同約定條件交付的標的物，例如多交付、提前交付、交付的標的物有瑕疵等，買受人有權(quán)拒絕接受。 買受人的第三項義務(wù)是及時檢驗出賣人交付的標的物。 買受人收到標的物時，有及時檢驗義務(wù)。當事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當在約定期間內(nèi)，將標的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人，買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或質(zhì)量符合約定。當事人沒有約定期間的， 買受人應(yīng)當在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當發(fā)現(xiàn)標的物或質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起 2 年內(nèi)未通知出賣人的 ，視為標的物數(shù)量或質(zhì)量符合約定；但對標的物有質(zhì)量保證其的，適用質(zhì)量保證期，不適用該 2 年的規(guī)定。 在約定的檢驗期間、或者在買受人發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當發(fā)現(xiàn)標的物數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的例題期間內(nèi)、或者在標的物的質(zhì)量保證期內(nèi)，買受人沒有通知標的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合約定的，通知期間過后，發(fā)生事實確定規(guī)則的適用，即標的物的數(shù)量和質(zhì)量被視為是符合約定的。此時，買受人請求出賣人承擔違約責任的請求權(quán)，也發(fā)生訴訟時效期間屆滿的法律效果。但出賣人知道或應(yīng)當知道提供的標的物不符合約定的，買受人請求出賣人承擔違約責任的請求權(quán)不受上述通知時 間的限制， 適用合同沙土關(guān)于訴訟時效期間的一般規(guī)定。該項義務(wù)屬買受人所負擔的不真正義務(wù)。該項義務(wù)的違反不發(fā)生違約責任的承擔，但由此造成的損失由買受人自己負擔。 買受人的第四項義務(wù)是暫時保管及應(yīng)急處置拒絕受領(lǐng)的標的物。 在特定情況下，買受人對于出賣人所交付的標的物，雖可作出拒絕接受的意思表示，但有暫時保管并應(yīng)急處置標的物的義務(wù)。這一點各國立法都有規(guī)定。 買受人拒絕接受時的保管義務(wù)是有條件的：（ 1）必須是在異地交付的情況下，貨物到達交付地點時，買受人發(fā)現(xiàn)標的物的品質(zhì)瑕疵而作出拒絕接受的意思表示；（ 2）出賣人在標 的物接受交付的地點沒有代理人；（ 3）一般物品由買受人暫時保管，但出賣人的拒絕接受通知時應(yīng)立即以自己的費用將標的物擔架或作其他處置，并支付買受人的保管費用；（ 4）對于不易保管的易變質(zhì)物品如水果、蔬菜等，買受人可以緊急變賣，但變賣所得在扣除變賣費用后須退回出賣人。買受人在拒絕接受交付時為出賣人保管及緊急變賣標的物的行為必須是基于善良的動機，不得擴大出賣人的損失。出賣人也不能因買受人上述情況下的保管或緊急變賣行為而免除責任。該項義務(wù)屬買受人所應(yīng)負擔的附隨義務(wù)。 第六講： 買賣合同（三） 王軼 中國人民大學(xué)法 學(xué)院 教授 上傳時間 :202075 四、買賣合同中標的物的風險負擔與利益承受 買賣合同中標的物的風險是指買賣合同的標的物由于不可歸責于買賣合同雙方當事人 21 的事由毀損、滅失所造成的損失。風險負擔是指該損失應(yīng)由誰來承擔。 當今各個國家和地區(qū)就此問題有兩種不同的立法例：一為所有權(quán)人主義，即認為風險奕由所有人承擔，因之風險應(yīng)隨所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。法國民法典以及英國貨物買賣法的為其代表；二為交付主義，即認為風險應(yīng)自交付時起從出賣人轉(zhuǎn)移給買受人。德國民法典以及美國統(tǒng)一商法典為其代表。我國合同法就買賣合同中的風險 負擔，設(shè)有明文，《合同法》第 142條規(guī)定，“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人負擔，交付之后由買受人負擔，便法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。”明顯采交付主義。其中所戀愛法律另有規(guī)定或當事人另有約定主要包括兩種情況：一是在交付前標的物風險即由買受人負擔；二是交付后的一段時間內(nèi)標的物的風險仍由出賣人負擔。如果當事人雙方約