合同法分則版——擔(dān)保篇-資料下載頁(yè)
2025-05-10 15:06本頁(yè)面
【正文】 以是第三人。 1．被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額。 （指主合同的狀況） 2. 債務(wù)人履行債務(wù)的期限。 （關(guān)系到抵押人什么時(shí)間開始承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任） 3．抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)或者使用權(quán)屬于誰(shuí)的。 （關(guān)系到抵押物的可靠性和確定性） 4．抵押擔(dān)保的范圍。 （指抵押人擔(dān)保債權(quán)的范圍，比如，一個(gè)貸款合同，借款人貸款 100萬(wàn)元人民幣，抵押人可以約定只擔(dān)保 100萬(wàn)元的本金的清償，也可以約定擔(dān)保 100萬(wàn)元的本金和利息的清償，還可以約定擔(dān)保本金、利息和其他違約責(zé)任的履行） 5．當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 當(dāng)事人雙方需要在抵押合同上簽字或者蓋章，并注明合同簽訂的時(shí)間。 質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其 動(dòng)產(chǎn)移交 債權(quán)人占有 ， 將該動(dòng)產(chǎn)作為債的擔(dān)保 ， 債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí) ， 債權(quán)人有權(quán)依法以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣 、 變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款而優(yōu)先受償 。 第五節(jié) 合同的擔(dān)保 ——質(zhì)押 五、質(zhì)押 ? 其他擔(dān)保形式（物的擔(dān)保）之二 質(zhì)權(quán)的特點(diǎn)： （ 1）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)定則必須移轉(zhuǎn)占有 （ 2）質(zhì)押采用交付與登記兩種方法。 （以股票或知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)作質(zhì)物時(shí)，必須辦理登記）。 1．抵押人可以是第三人，也可以是債務(wù)人自己。這與保證不同，在保證擔(dān)保中，債務(wù)人自己不能作為擔(dān)保人。 2．抵押物是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)。這與質(zhì)押不同，質(zhì)押物只能是動(dòng)產(chǎn)。 3．抵押人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，抵押人可以繼續(xù)占有、使用抵押物。這也與質(zhì)押不同，質(zhì)物必須轉(zhuǎn)移于質(zhì)權(quán)人占有。 4．抵押權(quán)人有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押擔(dān)保是以抵押物作為債權(quán)的擔(dān)保，抵押權(quán)人對(duì)抵押物有控制、支配的權(quán)利。 抵押與其他擔(dān)保形式之比較： 什么叫不動(dòng)產(chǎn)？什么叫動(dòng)產(chǎn)？ ? 不動(dòng)產(chǎn)是指土地和土地上的定著物。包括各種建筑物，如房屋、橋梁、電視塔，地下排水設(shè)施等等；生長(zhǎng)在土地上的各類植物，如樹木、農(nóng)作物、花草等。 ? 與土地不能分離或者不可移動(dòng)，一旦與土地分離或者移動(dòng)將改變其性質(zhì)或者大大降低其價(jià)值。 ? 動(dòng)產(chǎn)是指不動(dòng)產(chǎn)以外的財(cái)產(chǎn)。如機(jī)器設(shè)備、車輛、動(dòng)物、各種生活日用品等等。 ? 需要說(shuō)明的是，植物的果實(shí)尚未采摘、收割之前，樹木尚未砍伐之前，都是地上的定著物，屬于不動(dòng)產(chǎn)，一旦采摘、收割、砍伐下來(lái)，脫離了土地，則屬于動(dòng)產(chǎn)。 留置是指?jìng)鶛?quán)人 按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn) ，債務(wù)人不按合同約定的期限履行債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)依法留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。 第五節(jié) 合同的擔(dān)保 ——質(zhì)押 五、留置 ? 其他擔(dān)保形式（物的擔(dān)保）之三 留置只適用于保管、運(yùn)輸、加工承攬合同。 以案說(shuō)法 甲經(jīng)營(yíng)需 17萬(wàn)元進(jìn)貨款，經(jīng)協(xié)商，乙同意借給甲 17萬(wàn)元，借款期 6個(gè)月，但要求甲提供擔(dān)保。甲的好友丙愿以自己的房產(chǎn)為甲提供擔(dān)保。 請(qǐng)問(wèn)：這是哪種類型的擔(dān)保？在這種擔(dān)保形式下，相關(guān)當(dāng)事人各有哪些權(quán)利？ 以案說(shuō)法 丙與乙簽訂了以房屋作為借款抵押物的合同，但未進(jìn)行登記。由于經(jīng)營(yíng)不善， 6個(gè)月期滿甲無(wú)錢歸還借款，乙持借款抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙認(rèn)為借款人是甲，與己無(wú)關(guān)。無(wú)奈，乙將丙告上法庭，要求法院判決丙承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任。 問(wèn)：丙是否應(yīng)該承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任？ 如果抵押合同未生效，丙是否就不承擔(dān)任何責(zé)任 ? 以案說(shuō)法 不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)抵押登記是合同生效要件，不登記抵押合同不生效 …… 所以，丙不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。 抵押合同未生效。根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)的抵押應(yīng)當(dāng)?shù)怯浬?。如果是因丙的原因?qū)е碌奈吹怯?，丙?yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任（過(guò)錯(cuò)責(zé)任）。 對(duì)于抵押登記的效力，我國(guó)學(xué)者有兩種觀點(diǎn)，一是主張抵押登記為抵押權(quán)的生效要件，抵押權(quán)必須抵押登記方能成立，不經(jīng)登記就不能成立；二是主張抵押登記為抵押權(quán)的對(duì)抗要件。抵押登記不是抵押權(quán)的必須程序，登記只具有公示效力，抵押登記與否不影響登記抵押權(quán)的成立。但未經(jīng)登記的抵押權(quán)不得對(duì)抗善意第三人。 以案說(shuō)法 某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)為購(gòu)置設(shè)備，向銀行貸款 30萬(wàn)元，企業(yè)以自有工具車一輛作抵押（評(píng)估價(jià) 10萬(wàn)元），另由鄉(xiāng)財(cái)政所作保證。貸款到期后，企業(yè)僅歸還 15萬(wàn)元，其余貸款及利息無(wú)法償付，為此，銀行向法院提起訴訟，要求鄉(xiāng)財(cái)政所承擔(dān)連帶清償責(zé)任。問(wèn)： 1．鄉(xiāng)財(cái)政所是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？ 2．法院對(duì)此案應(yīng)作如何處理？ 3．如果保證人不是鄉(xiāng)財(cái)政所，而是 B公司，但保證方式?jīng)]有約定，該案應(yīng)當(dāng)如何處理？ 以案說(shuō)法 鄉(xiāng)財(cái)政所不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任；因?yàn)榘础?擔(dān)保法 》 第八至十一條規(guī)定：國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得違反法律規(guī)定提供擔(dān)保。 法院先對(duì)企業(yè)抵押的工具車拍賣或變賣，以償付銀行貸款；不足清償?shù)牟糠?，企業(yè)應(yīng)通過(guò)其他方式繼續(xù)清償。 若保證人是 B公司， B公司應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。 案例分析 甲欲裝修一大廈，經(jīng)與乙協(xié)商約定，由乙承攬?jiān)擁?xiàng)工程，總計(jì)工程款為 100萬(wàn)元。為證明甲方訂約的誠(chéng)意，甲方自愿向乙方預(yù)付款 20萬(wàn)，約定合同正式簽訂后，20萬(wàn)抵作首期付款。之后，在合同中雙方還約定由乙向甲支付 10萬(wàn)元定金，并約定無(wú)論何方違約，均須向?qū)Ψ街Ц犊們r(jià)款 5%的違約金，若因違約給對(duì)方造成損失，則承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。在裝修工程完工后，甲沒(méi)有按照約定支付裝修款，致使乙損失利息 5千元，乙方訴至法院。 請(qǐng)問(wèn)： 甲承擔(dān)違約責(zé)任的方式有哪些 ？ 預(yù)付款和定金的區(qū)別？ 甲應(yīng)當(dāng)向乙支付多少錢呢？ 如乙沒(méi)有損失，甲又應(yīng)支付多少錢呢？
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