【正文】 ，擔(dān)保權(quán)人可以直接請(qǐng)求擔(dān)保人清償；對(duì)物的擔(dān)保，擔(dān)保權(quán)人一般是在一定的條件下從擔(dān)保物的價(jià)值有限受償。 ? 擔(dān)保對(duì)于擔(dān)保人的效力 主要表現(xiàn)為擔(dān)保人負(fù)有擔(dān)保債權(quán)的義務(wù)。 ? 擔(dān)保對(duì)被擔(dān)保人的效力 擔(dān)保成立后，并不減輕被擔(dān)保人的義務(wù)，被擔(dān)保人仍然應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人履行自己的債務(wù)。擔(dān)保人為保證人的，其向擔(dān)保權(quán)人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向被擔(dān)保人追償。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 反擔(dān)保 ? 反擔(dān)保的概念 ? 反擔(dān)保是指在本擔(dān)保設(shè)定后，為了保證擔(dān)保人在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，其對(duì)被擔(dān)保人的追償權(quán)得以實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的擔(dān)保。 反擔(dān)保 僅適用于 第三人為擔(dān)保人的場(chǎng)合。 ? 反擔(dān)保和本擔(dān)保的區(qū)別 ? 第一，被擔(dān)保的債權(quán)不同 ? 第二，當(dāng)事人不同 ? 第三，擔(dān)保人的責(zé)任不同 ? 第四，適用范圍不同 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 保證 保證的特征為： ? 保證具有從屬性 ? 保證具有相對(duì)獨(dú)立性 ? 保證具有無償性 ? 保證具有單務(wù)性 ? 保證具有補(bǔ)償性 保證合同的性質(zhì)。 ? ①保證合同是單務(wù)合同。②保證合同是無償合同。 ? ③保證合同是諾成合同。④保證合同是從屬合同。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 保證 保證的分類 ? (1)根據(jù)保證人 對(duì)主債務(wù)擔(dān)保的范圍 ，保證可以分為定額保證和不定額保證。 ? (2)根據(jù)保證 有無約定保證期限 ，保證可以分為定期保證和不定期保證。 ? (3)根據(jù)同一債務(wù)的 保證人的人數(shù) ，保證可以分為一人保證和共同保證。 ? (4)根據(jù)被保證的 主債權(quán)為單個(gè)主合同 還是一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同，保證可以分為一次保證和連續(xù)保證。 ? (5)根據(jù)保證人 承擔(dān)責(zé)任的方式 ，保證可以分為一般保證和連帶責(zé)任保證。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 保證 保證的方式 ? (1)一般保證。當(dāng)事人在保證合同中約定， 債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí) ，承擔(dān)保證責(zé)任。 ? 一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就 債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 下列情之一，保證人不得行使前述先訴抗辯權(quán)： ? ①債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，包括債務(wù)人下落不明、移居國外，且無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行； ? ②法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的； ? ④保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 保證 ? (2)連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。 ? 當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或約定不明的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。兩個(gè)以上保證人對(duì)同一債務(wù)承擔(dān)同時(shí)或者分別提供保證時(shí)，各保證人與債權(quán)人沒有約定份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 定金 定金合同的特征 ? (1)定金合同是要式合同 ? (2)定金合同是實(shí)踐合同 ? (3)定金合同的標(biāo)的只限于金錢，且數(shù)額不得超過法定比例。當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的額的百分之二十，超過的部分，不具有定金的效力。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 定金 定金的效力 ? 第一， 證約效力 ? 第二， 預(yù)先給付效力 。在主合同正常履行后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。 ? 第三， 擔(dān)保效力 。在主合同因違約得不到履行時(shí)，適用定金罰則 ? 第四，因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 定金 定金與預(yù)付款的區(qū)別 ? 作用不同 。定金作用在于擔(dān)保合同的履行，預(yù)付款的交付則屬于履行義務(wù)，提供資助，無擔(dān)保作用； ? 定金則適用定金罰則 ，交付定金的一方違約時(shí)，定金則不予返還；收授定金的一方違約時(shí)，則雙倍返還定金；而預(yù)付款則不適用； ? 交付定金的協(xié)議是 從屬于主合同 的協(xié)議，而交付預(yù)付款則是合同內(nèi)容的一部分。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 定金 合同法第 115條 ? (1)立約定金 ? (2)成約定金 ? (3)證約定金 ? (4)違約定金 ? (5)解約定金 ? 成約定金－－不適用定金罰則（購房案例） 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 定金 法律規(guī)定，當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等， 但沒約定定金性質(zhì)的 ，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，法院不予支持。 定金協(xié)議－從合同 1）依約定應(yīng)交未交 不構(gòu)成對(duì)主合同的違反； 2） 《 擔(dān)保法 》 不超 20％； 3）擔(dān)保性質(zhì) 訂金協(xié)議－主合同 1）依約定應(yīng)交未交 即構(gòu)成對(duì)主合同的違反； 2） 訂金數(shù)額法律不作規(guī)定 3）無擔(dān)保性質(zhì)，單方行為 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 抵押 抵押權(quán)的特征 ? (1)不轉(zhuǎn)移物的占有。 ? (2)不轉(zhuǎn)移物的權(quán)利，即并非權(quán)利讓與性擔(dān)保。 ? (3)附隨性一定程度上的緩和。 抵押物的范圍 ? 物權(quán)法規(guī)定，抵押物包括建筑物（包括正在建造的建筑物）、土地使用權(quán)、交通運(yùn)輸工具、生產(chǎn)設(shè)備、原材料及產(chǎn)品等。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 抵押 不得抵押的財(cái)產(chǎn) ? 第一，土地所有權(quán)。 ? 第二， 耕地、宅基地、自留地、自留山 等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外。 ? 第三，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等 以公益為目的 的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育 ? 設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施。 ? 第四，所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn)。 ? 第五，依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)。 ? 第六，依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 抵押 ? 流質(zhì)抵押 ：抵押合同不得約定 “ 流質(zhì)抵押 ” 條款，即抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。 解析：約定債務(wù)未履行時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的條款，在法律上叫作流質(zhì)抵押條款。這種條款是被禁止的。 ? 不動(dòng)產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記 ，抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立， 即不登記不生效原則。 以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、交通工具等準(zhǔn)不動(dòng)產(chǎn)抵押以及財(cái)團(tuán)抵押，物權(quán)法規(guī)定采取登記對(duì)抗主義原則， 即不登記不得對(duì)抗第三人原則。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 抵押 抵押權(quán)的效力 ? 抵押與租賃：設(shè)立在后的抵押不影響先前已存在的涉及抵押財(cái)產(chǎn)的租賃關(guān)系。但租賃在后發(fā)生的，則不能對(duì)抗設(shè)立在先并登記的抵押關(guān)系。 ? 抵押權(quán)成立后，抵押人對(duì)抵押財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)受到限制。 ? 抵押權(quán)的順位：在存在多個(gè)抵押權(quán)時(shí)，其處理原則為：未經(jīng)處于某一順位抵押人的同意，其他當(dāng)事人締結(jié)的順位變更協(xié)議不得侵害其順位利益。 抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) ? 原則上當(dāng)事人自治，拍賣、變賣 ! 順序相同按順序；有登記的優(yōu)于無登記的； ? 建設(shè)用地新增的建筑物一并處理 。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 抵押 特殊類型的抵押 ? 浮動(dòng)抵押（財(cái)團(tuán)抵押）： 抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值待定 ? 浮動(dòng)抵押是指，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將 現(xiàn)有的以及將有的 生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。 ? 特征：①擔(dān)保物的價(jià)值在實(shí)現(xiàn)之前并不確定； ②將來的財(cái)產(chǎn)也可例外地用于抵押，這是對(duì)傳統(tǒng)原則一定程度上的突破！ 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 抵押 最高額抵押 （被擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額待定） ? 最高額抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對(duì)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。 最高額抵押的特征是 ： ? 第一，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，所要擔(dān)保債權(quán)數(shù)額才確定。 ? 第二，主要面向?qū)韨鶛?quán)。 ? 第三，有期限限制。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 質(zhì)押 質(zhì)權(quán)的特征 ? 第一，只有把質(zhì)物的占有轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)才成立和生效。 (交付 ) ? 第二，質(zhì)物占有雖有轉(zhuǎn)移，但其所有權(quán)并不轉(zhuǎn)移。 ? 第三，客體僅限于動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 質(zhì)押 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力 ? 質(zhì)權(quán)設(shè)立的 生效要件 是質(zhì)物的交付。 ? 質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意， 擅自使用、處分質(zhì)押財(cái)產(chǎn)，給出質(zhì)人造成損害的 ，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 質(zhì)權(quán)人 應(yīng)妥善保管質(zhì)押財(cái)產(chǎn) 。 ? 質(zhì)權(quán)人的行為可能使質(zhì)押財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)押財(cái)產(chǎn)提存，或者要求提前清償債務(wù)并返還質(zhì)押財(cái)產(chǎn)。 ? 質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意轉(zhuǎn)質(zhì)，造成質(zhì)押財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)向出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 質(zhì)押 可質(zhì)押的權(quán)利 ? 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單： ? 依法可以轉(zhuǎn)讓的 基金份額 、股權(quán) ； ? 依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán) 等 知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán) ； ? 應(yīng)收帳款 ； ? 法律規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 。 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 留置 留置的特征 ? 債權(quán)人對(duì)動(dòng)產(chǎn)的占有為基于合法關(guān)系取得的 ? 該地產(chǎn)與債權(quán)人的債權(quán)是 同一法律關(guān)系，二者具有關(guān)聯(lián)性 ? 留置財(cái)產(chǎn)為可分物的，留置財(cái)產(chǎn)的價(jià)值應(yīng)相當(dāng)于債務(wù)的余額。 注：留置是一種法定擔(dān)保 2021年 6月 16日 擔(dān) 保 留置 留置權(quán)的成立與效力 ? 債權(quán)人合法占有債務(wù)人的 動(dòng)產(chǎn) ，而且該動(dòng)產(chǎn)與該債權(quán)屬于同一法律關(guān)系的，則留置權(quán)成立。 ? 留置權(quán)人應(yīng)妥善保管留置財(cái)產(chǎn)。留置權(quán)人有權(quán)收取留置財(cái)產(chǎn)的孳息，收取的孳息應(yīng)先充抵收取孳息的費(fèi)用。 ? 同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。