【正文】 16日 合同的責(zé)任③ ? 三、實(shí)際違約及其責(zé)任 ? (一 )不履行： 不能履行 ：支付違約金或賠償損失。 ” (一 )預(yù)期違約兩種形態(tài)的構(gòu)成 明示毀約 (① 違約方明確提出②合同義務(wù)到期前提出；③是合同的主要義務(wù)、④當(dāng)事人表示不履行或不能履行合同義務(wù)并無正常理由 ) ? 默示毀約 (① 違反合同法 68條、②確鑿證據(jù) 3③ 不會或不能提供擔(dān)保 ) 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任② ? (二 )預(yù)期違約責(zé)任 我國 《 合同法 》 第 108條雖然規(guī)定了在預(yù)期違約時，債權(quán)人可以要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，但對債權(quán)人可采取何種法律救濟(jì)措施減少損失，或請求對方承擔(dān)何種責(zé)任，卻未做規(guī)定。 違約行為不符合合同約定或法律規(guī)定，并且在后果上導(dǎo)致了對合同債權(quán)的侵害。 ? ⑤合同部分無效不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。 ? ② 合同尚未履行的，不得履行；正在履行的，立即終止履行 。 2021年 6月 16日 合同的成立與生效 ? 合同成立：通過邀約承諾達(dá)成合意 合同生效：合同具有法律約束力 ? 成立與生效的時間有差異； ? 內(nèi)容判斷上不一致 (成立：通過邀約承諾達(dá)成合意；生效：合同具有法律約束力 )； ? 合同的成立與生效體現(xiàn)意志不同； ? 合同的成立與生效要件不同 (生效的要件：主體合格、意思表示真實(shí)、行為不違法及社會公共利益、形式合法 )； ? 二者的效力與產(chǎn)生的法律后果不同 (對成立未生效的合同其結(jié)果可能多種 )。 ? 不得含有免除 提供條款一方的責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的內(nèi)容，否則該條款無效。 ? 當(dāng)事人可以 委托代理人訂立合同 。 2021年 6月 16日 承諾遲到、逾期承諾、承諾的撤回 承諾的遲到 ? 承諾的遲到：因傳達(dá)故障而逾承諾期間到達(dá)要約人。 ? 第二，承諾必須在合理期限內(nèi)做出并 到達(dá)要約人 。 引起要約失效的情形 ? 第一，受要約人拒絕要約 ? 第二，要約人依法撤銷要約 ? 第三，承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾 ? 第四，受要約人對 要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更（加以修改就是新要約） 2021年 6月 16日 要約邀請 ? 要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 要約邀請與要約的區(qū)別 ? 第一，要約邀請是表意人為喚起他人對其要約的意思表示， 其本身并不發(fā)生要約的法律效力。 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)于受要約人發(fā)出 承諾通知前 到達(dá)受要約人。 ? 第二，對受要約人的效力，是指要約經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立的效力。 要約的有效要件 ? 第一，要約必須有具有定約能力的 特定人做出的意思表示。 合同的訂立 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的 民事權(quán)利能力（始于生終于亡） 和 民事行為能力 （ “ 完全、限制、無 ” 三類）（ 案例說明） 2021年 6月 16日 合同的分類 ? 雙方是否互負(fù)義務(wù) :單務(wù)合同與雙務(wù)合同 ? 取得利益是否付出代價 :有償合同與無償合同 ? 是否規(guī)定了一定的合同名稱 。有名合同與無名合同 ? 是否須交付標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn) 。 ? 第二，要約必須具有 訂立合同的意圖 。 2021年 6月 16日 要約的撤回與撤消 ? 撤回是指 要約發(fā)生效力前 ，要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示。 下列情況之一的，要約不得撤銷 ? 第一，要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。 ? 第二，要約內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款， 要約邀請不必要包含合同的主要條款。 ? 第三，承諾內(nèi)容必須要與要約 內(nèi)容一致。在承諾遲到的情況下，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。授權(quán)委托書包括代理人姓名或名稱；代理事項(xiàng)；權(quán)限；期限。 ? 不能設(shè)定造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方直接財產(chǎn)損失時的免責(zé)條款 ，否則無效。 2021年 6月 16日 合同效力狀態(tài) ? 合同生效； ? 合同無效； ? 合同效力待定； ? 合同效力的可變更和可撤銷； ? 合同未生效。 ? ③無效后，當(dāng)事人依合同取得的財產(chǎn) 應(yīng)返還 給對方，不能返還的沒有必要返還的 應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償 。 ? ⑥合同無效，不影響解決爭議方式條款的效力。 違約責(zé)任的承擔(dān)方式 ?繼續(xù)履行； ?采取補(bǔ)救措施； ?賠償損失； ?支付違約金或定金 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任② ? 二、預(yù)期違約及其責(zé)任 預(yù)期違約也稱為先期違約，它是相對于實(shí)際違約的一種違約形態(tài)，最早。根據(jù) 《 合同法 》 的有關(guān)精神， 在預(yù)期違約時，債權(quán)人可以采取如下救濟(jì)措施： (1)解除合同。 拒絕履行 (二 )履行不當(dāng)?shù)臉?gòu)成及責(zé)任 遲延履行 (1)給付遲延：繼續(xù)履行、支付違約金或賠償損失等。 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任③ ? 不適當(dāng)履行 （ 1）瑕疵履行 在瑕疵履行的情況下，違約方首先是按合同約定的責(zé)任承擔(dān)責(zé)任，如按約定承擔(dān)違約金或賠償損失等；合同雙方對違約責(zé)任沒有約定或約定不明，非違約方可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減價和減少報酬，并可要求賠償損失。由于在一般情況下，對部分不履行，債務(wù)人是可以補(bǔ)足的，因此沒有必要解除合同，除非債權(quán)人證明部分履行已構(gòu)成根本違約，導(dǎo)致其訂約目的不能實(shí)現(xiàn)。 (3)免責(zé)條款旨在限制或免除當(dāng)事人未來所應(yīng)負(fù)責(zé)任 (4)免責(zé)條款所約定的內(nèi)容必須在法律允許的范圍，否則該條款無效。 我國 《 合同法 》 第 53條規(guī)定，合同中的免責(zé)條款免除造成對方人身傷害的責(zé)任的，無效。 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任⑥－－損害賠償 ? 損害賠償具有如下特點(diǎn) ： (1)當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系是產(chǎn)生違約損害賠償?shù)那疤帷? 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任⑥－－損害賠償 損害賠償無須合同約定 (三要件缺一不可 ) 條件：①有違約行為（客觀） 有過錯（主觀） ②有損害事實(shí) ③違約的行為與損害結(jié)果有因果關(guān)系 范圍： 完全賠償原則 ，包括： 積極損失 （既得利益： 消極損失 （可得利益：未來性 期待性一定的現(xiàn)實(shí)性） 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任⑥－－損害賠償 損害賠償?shù)南拗? ? 損害的可預(yù)見規(guī)則 ； ? 過錯相抵規(guī)則 減輕損失規(guī)則 ? 損益同銷規(guī)則 損害賠償與其他責(zé)任形式的比較 賠償損失與繼續(xù)履行（二者可并用） ? 賠償損失與解除合同 （二者可并用） 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任⑦ －－違約金 ? 違約金的具體金額必須要有法律依據(jù)或合同依據(jù)（ 違約金不具體說了也沒用 ） ! 法定違約金（如銀行罰息日萬分之 4） 約定違約金（一般不高于合同標(biāo)的的 20%） 2021年 6月 16日 合同的責(zé)任⑦ －－違約金 違約金具有如下特點(diǎn)： 違約金是由 法律規(guī)定或者當(dāng)事人協(xié)商確定 的 當(dāng)事人對違約金的約定是 諾成性的從合同 違約金表現(xiàn)為 金錢或者其他給付 違約金在當(dāng)事人違約時支付 違的金與其他補(bǔ)救措施的關(guān)系 ? 違約金與繼續(xù)履行（并用） 違約金與賠償損失 （并用） 懲罰性違約金不影響守約方要求違約方承擔(dān)其他違約責(zé)任，懲罰性違約金可以與賠償損失并用。 (3)定金須在 主債務(wù)履行前交付 。 (3)如果當(dāng)事人事先通過合同約定，雙方僅承擔(dān)違約責(zé)任而不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，則原則上應(yīng)依當(dāng)事人之約定，一方不能行使侵權(quán)責(zé)任的請求權(quán)。 2021年 6月 16日 不安抗辯權(quán) （合同法 6 69條） 確切證據(jù)； 及時通知 中止履行； 合理期限（恢復(fù)或擔(dān)保） 解除合同 適用－－－ (經(jīng)移喪失 ) ? 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； ? 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)； ? 喪失商業(yè)信譽(yù)； ? 有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其它情形 2021年 6月 16日 實(shí)際履行 （合同違約責(zé)任） 實(shí)際履行（強(qiáng)制履行） 金錢債務(wù) 形式：給付 非金錢債務(wù) 形式：修理、更換、重作、退貨、減價、交付 （ 人身合同除外：委托合同、合伙合同、勞務(wù)合同） 2021年 6月 16日 合同解除 －－約定解除 合同約定解除（合同法第 9 9 96條） 合同終止、解除、中止 形式： 協(xié)商解除（事后、雙方、必然） 約定解除權(quán)解除（事前、單方、或然） 約定期限內(nèi)行使 催告期限內(nèi)行使 通知 通知到達(dá)對方時解除。 ? （ 3）、 抵銷不得附條件或者附期限。 2021年 6月 16日 合同債權(quán)人的權(quán)利 （代位權(quán)） ? 《 (合同法 )解釋 (一 )》 第 19條規(guī)定：在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的， 訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān) ，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。 2021年 6月 16日 合同債權(quán)人的權(quán)利 （讓與權(quán)） 抗辯權(quán)利－－－ 對讓與人（原債權(quán)人）抗辯權(quán)亦對受讓人（新債權(quán)人） 暫時抗辯權(quán) ? 同時履行抗辯權(quán)；先履行抗辯權(quán)；不安抗辯權(quán) 永久抗辯權(quán) ? 時效完成抗辯權(quán)；債未發(fā)生抗辯權(quán)； ? 債權(quán)無效抗辯權(quán)；債權(quán)消滅抗辯權(quán)； 2021年 6月 16日 關(guān)于提存 概念 ：指債務(wù)人或擔(dān)保人為債權(quán)人或其本人的利益而將債之標(biāo)的物或擔(dān)保物（含擔(dān)保物的替代物）交于提存機(jī)構(gòu)寄托、保管，在條件成就時，由提存機(jī)構(gòu)將提存物交付債權(quán)人的活動。 下列情形當(dāng)事人可向公證處申請?zhí)岽婀C： 1）在合同（協(xié)議）中約定以提存方式給付的； 2）為保護(hù)債權(quán)人利益，保證人、抵押人或質(zhì)權(quán)人請求將擔(dān)保物（金）或其替代物提存的。 2021年 6月 16日 關(guān)于管轄 －－管轄分類 1 級別管轄 (基層、中級、高級、最高） 2 地域管轄 ? 對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄 ；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄； ? 對法人或其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄； ? 同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上法院轄區(qū)的，各該法院都有管轄權(quán)； 2021年 6月 16日 關(guān)