【正文】 德國民法典以及美國統(tǒng)一商法典為其代表。 買受人拒絕接受時(shí)的保管義務(wù)是有條件的：（ 1）必須是在異地交付的情況下，貨物到達(dá)交付地點(diǎn)時(shí)，買受人發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的品質(zhì)瑕疵而作出拒絕接受的意思表示；（ 2）出賣人在標(biāo) 的物接受交付的地點(diǎn)沒有代理人；（ 3）一般物品由買受人暫時(shí)保管，但出賣人的拒絕接受通知時(shí)應(yīng)立即以自己的費(fèi)用將標(biāo)的物擔(dān)架或作其他處置，并支付買受人的保管費(fèi)用；（ 4）對于不易保管的易變質(zhì)物品如水果、蔬菜等，買受人可以緊急變賣，但變賣所得在扣除變賣費(fèi)用后須退回出賣人。 在約定的檢驗(yàn)期間、或者在買受人發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的例題期間內(nèi)、或者在標(biāo)的物的質(zhì)量保證期內(nèi)，買受人沒有通知標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合約定的，通知期間過后，發(fā)生事實(shí)確定規(guī)則的適用，即標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量被視為是符合約定的。 20 價(jià)款的支付方式，也可由當(dāng)事人約定，但當(dāng)事人產(chǎn)感動(dòng)支付方式的約定，不得違反國家關(guān)于現(xiàn)金管理的規(guī)定。仍不能確定的，按照同時(shí)履行的原則，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。對價(jià)款沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議 的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。該項(xiàng)義務(wù)系出賣人在買賣合同中所負(fù)擔(dān)的從合同義務(wù)，該項(xiàng)義務(wù)輔助主合同義務(wù)實(shí)現(xiàn)買受人的交易目的。我國合同法中，由于違約責(zé)任和權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任的區(qū)分喪失了依據(jù)，因此，出賣人應(yīng)對 買受人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，出賣人應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。 依據(jù)我國《合同法》第 137 條的規(guī)定，出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計(jì) 算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)并不隨同標(biāo)的物的所有權(quán)一并移轉(zhuǎn)于買受人。而一個(gè)國家和地區(qū)的市場信用不佳，大家在進(jìn)行市場交易時(shí)，即使是自己講信用，也需要有“害人之心不可有，防人之心不可無”的心態(tài)。未辦理房屋過戶登記手續(xù)的，房屋買賣合同不生效。但其所有權(quán)沒有對抗善意第三人的效力。該制度以微觀上的利益均衡交易安全為宗旨，以權(quán)利擁有和利益享用相分離的權(quán)利分化理論為構(gòu)思主題，以設(shè)定標(biāo)的物所有公移轉(zhuǎn)的前提條件為特征，精七地實(shí)現(xiàn)了買受人對標(biāo)的物的提前享用，有效地消彌了出賣人滯后收取價(jià)金的交易風(fēng)險(xiǎn)，從而以制度設(shè)計(jì)的內(nèi)在合理性為契機(jī)，在各個(gè)國家和地區(qū)得到了廣泛應(yīng)用。 所謂當(dāng)事人另有約定，就包括當(dāng)事人可以約定出賣人先行交付標(biāo)的物 ，在買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)仍舊歸出賣人所有，以擔(dān)保買受人合同義務(wù)的履行，這就是所謂的所有權(quán)保留制度。此時(shí)我們就應(yīng)當(dāng)結(jié)合前面對于交付時(shí)間和地點(diǎn)的介紹，來把握動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題。 這項(xiàng)義務(wù)的第二個(gè)方面是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人。出出賣人少交標(biāo)的物的， 除不損害 買受人利益的以外，買受人可以拒絕接受。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時(shí)間交付，但應(yīng)當(dāng)在交付產(chǎn)通知買受人。比如甲公司所生 產(chǎn)的產(chǎn)品，存放在乙公司的倉庫內(nèi)。比如甲將一臺彩電賣給乙，甲和乙在合同中約定，從合同成立 之時(shí)起，彩電的所有權(quán)就歸乙享有。所謂現(xiàn)實(shí)交付，是旨出賣人將標(biāo)的物可分為受人的實(shí)際控制之下，即標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)。 前面已提及，買賣合同的對內(nèi)效力主要體現(xiàn)為合同當(dāng)事人所享有的權(quán)利和所負(fù)擔(dān)的義務(wù)。為便于結(jié)算，合同中應(yīng)注明雙方當(dāng)事人的開戶銀行、財(cái)戶名稱、財(cái)號和結(jié)算單位。如果買受人有特殊要求的，雙方應(yīng)在合同中約定，其包裝費(fèi)超過原定標(biāo)準(zhǔn)的，超過部分由買受人負(fù)擔(dān)；其包裝費(fèi)低于原定標(biāo)準(zhǔn)的，相應(yīng)降低產(chǎn)品價(jià)格。在某些情況下，包裝還不能反映貨物的質(zhì)量。價(jià)款是買受人取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià) ，它通常指標(biāo)的物本身的價(jià)款，只是 因商業(yè)上的大宗一系列額外費(fèi)用。但在一般情形下，欠缺質(zhì)量條款，并不影響買賣合同的成立。 二、買賣合同的合同條款 買賣合同的條款，除了標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款、履行期限、履行的特點(diǎn)、履行方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法等條款以外，買賣合同的當(dāng)事人還可以就包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式以及合同使用的文字及其效力等內(nèi)容進(jìn)行約定。日本民法和我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行的民法中，買賣合同的標(biāo)的物既包括實(shí)物、又包括其他的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。我國民法采取債權(quán)形式主義的物權(quán)變動(dòng)模式，買受人到得標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人履行合同義務(wù)的法律效果，而非買賣合同生效的法律效果。 經(jīng)營權(quán)人。 留置權(quán)人。 一、買賣合同的要領(lǐng)所涉及到的法律適用問題 買賣合同的要領(lǐng)涉及到了買賣 合同的雙方當(dāng)事人，買賣合同的標(biāo)的物以及買賣合同的主要內(nèi)容。一般來講，買賣合同具有以下法律特征：首先，買賣買賣合同是雙務(wù)合同。之所以有這種說法上的差別，主要是因?yàn)閷τ诓煌贤g所具有的法律適用上的共同性，合同法有的作了明文規(guī)定，如《合同法》第 287 條就建設(shè)工程合同確認(rèn)“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。合同法對供用電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同和借款合同就相關(guān)問題，比如就所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)則，未作特別規(guī)定時(shí)，參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。 第六類合同是以特定的社會技能完成一定任務(wù)的合同。前者是為債權(quán)性質(zhì)的使用權(quán)，后者為物權(quán)性質(zhì)的使用權(quán)。 第二類合同是移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同。 第一類合同是移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 的合同，包括買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同和借款合同。因?yàn)樗试S合同關(guān)系以外的第三人 —— 出租人，對合同 關(guān)系的當(dāng)事人主張合同的權(quán)利，違反了合同的相對性原理。 合同法的分則同樣也應(yīng)貫徹合同的相對性原理。如果用一句話來表述，合同的相對性就是指“合同則合同當(dāng)事人的合同”。只要我們考察一個(gè)合同法中作出形式要求的幾類商事合同，不難發(fā)現(xiàn)他們具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：要么是履行期限較長，要么是交易規(guī)則比較復(fù)雜，要么是交易的金額較商， 要么是二者或三者兼具。只有在當(dāng)事人之間的合同關(guān)系既沒有采取書面形式，當(dāng)事人對于合同關(guān)系是否存在又有爭議時(shí)，我們才能夠認(rèn)定合同關(guān)系不成立。從我國合同法的規(guī)定來看，要求采用書面形式的合同大多為商事合同。其他的民事合同，如贈(zèng)與合同，盡管在我國合同法中被規(guī)定為諾成合同，但與一般的商事合同相比，在穩(wěn)定性上就大打折扣。這些規(guī)定，一般情況下，僅在有償合同中具有法律適用的效力。 其實(shí)在我國合同法中，不僅僅作為無償合同的民事合同主要適用過錯(cuò)責(zé)任原則，在一些商事合同關(guān)系中，有時(shí)也采用過錯(cuò)責(zé)任原則。 那么，違約責(zé)任的歸責(zé)原則與商事合同的有償性和民事合同的無償性有什么關(guān)系呢？通過對合同法法條的分析，大概可以發(fā)現(xiàn)：對于作為無償合同的民事合同，我們的合同法主要采取了過錯(cuò)責(zé)任原則。關(guān)于違約責(zé)任的歸責(zé)原則，我國法律的規(guī)定有一個(gè)發(fā)展的過程。 當(dāng)然我們這里談的，僅是一般原則。有償合同中，合同的雙方當(dāng)事人互相具有對價(jià)性的合同義務(wù)，具備合同履行抗辯權(quán)的基本適用前提。合同履行的抗辯權(quán)制度給合同的當(dāng)事人提供了“防患于未然”的有效法律途徑。就有可能動(dòng)用《合同法》第 62 條第 2 款的規(guī)定。對于該條第 2 項(xiàng)關(guān)于價(jià)款和報(bào)酬確定方法的規(guī)定，一般就只運(yùn)用于商事合同糾紛的處理中。因此一般情況下， 合同只要具體確定了合同的當(dāng)事人以及合同的標(biāo)的和數(shù)量，即可成立。有償合同和無償合同屬于合同的兩種類型。如買賣合同既包括商事買賣合同，又包括民事買賣合同；贈(zèng)與合同一般屬于合同，一般為商事合同，自然人與自然人之間 所訂立的借款合同一般為民事合同；租賃合同既包括商事租賃合同又包括民事租賃合同又包括民事承攬合同；建設(shè)工程合同一般屬于商事合同；運(yùn)輸合同中的貨運(yùn)合同和多式聯(lián)運(yùn)合同屬于商事合同；技術(shù)合同屬于商事合同；保管合同一般屬于民事合同；倉儲合同屬于商事合同；委托合同一般屬于民事合同；行紀(jì)合同和居間合同屬于商事合同。至于發(fā)生在生活消費(fèi)領(lǐng)域內(nèi)的合同關(guān)系，則欠缺相應(yīng)的法律調(diào)整。這里我們是在一種寬泛的意義上使用解釋法律、解釋合同這兩人概念，它們都包括 漏洞的填充問題。 談到這一點(diǎn)，附帶說一個(gè)問題。 正是由于合同法分則貫徹了鼓勵(lì)交易的立法宗旨，堅(jiān)持了合同自由的基本原則，因此在合同法分則的規(guī)范結(jié)構(gòu)上， 我們不難發(fā)現(xiàn)，任意性規(guī)范也即補(bǔ)充性 規(guī)范，占據(jù)了法律條文的絕大多數(shù)，而強(qiáng)行性規(guī)定僅占很小的比例。當(dāng)然我們強(qiáng)調(diào)合同自由原則的重要性，并不是說在合同法中應(yīng)認(rèn)同絕對的合同自由。合同是交易關(guān)系在法律上的反映，而市場經(jīng)濟(jì)在某種意義上就是交易關(guān)系的總和。這次合同法分則的制定，參考、借鑒了《法國民法典》、《德國民法典》、《意大利民法典》、《日本民法典》、我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行“民法典”、《美國統(tǒng)一商法典》、《聯(lián)合國際貨物銷售合同公約》、《國際融資租賃公約》、《國際貨物銷售代理公約》、《國際 商事合同通則》等相關(guān)立法、國際公約和國際示范法上優(yōu)秀的合同法律制度。因此，在立法模式上，可以稱為機(jī)關(guān)立法。在這種意義上，合同法的分則在合同法的內(nèi)部構(gòu)成了合同法總則的特別規(guī)定。從我國現(xiàn)行合同法的結(jié)構(gòu)來看，有關(guān)合同的法律規(guī)定可以區(qū)分為三個(gè)部分 ，即總則、分則和附則。 一、由于合同法的制定采取了學(xué)者立法的模式，合同法分則與整部合同法一樣，在法律繼受上表現(xiàn)出多重繼受的特點(diǎn)。學(xué)者諳熟法學(xué)理論研究 ，對域外的經(jīng)驗(yàn)有相對深入、全面的了解，這一優(yōu)勢表現(xiàn)在合同法的制定上，就是進(jìn)行了多重繼受。 前 邊曾經(jīng)提到，這部合同法是我國現(xiàn)行民商立法中最富有市場經(jīng)濟(jì)品格的一部立法。自由是市場經(jīng)濟(jì)的圣經(jīng)，合同自由原則同樣應(yīng)該成為合同法最根本的價(jià)值信奉?！本褪菍@一自由的限制。強(qiáng)行性規(guī)范盡管可以直接作為法官的裁判規(guī)范，但應(yīng)以當(dāng)事人發(fā)動(dòng)訴訟為前提。只要當(dāng)事人不提出變更合同的要求，法官不應(yīng)該，也沒有權(quán)力自行去變更。 現(xiàn)行的合同法采取了民商合一的立法體例。當(dāng)法官面對一個(gè)合同糾紛的時(shí)候，首先需要判定這個(gè)糾紛是商事合同糾紛，還是民事合同糾紛。 商事合同的雙方當(dāng)事人為商事主體，而民事合同則至少有一方當(dāng)事人為消費(fèi)者。商事合同與民事合同的這一區(qū)別，導(dǎo)致法律適用上的以下區(qū)別： 1）《合同法》第 62 條第 2 項(xiàng)的適用問題。根據(jù)《合同法》第 61 條，當(dāng)事人之間可以進(jìn)行協(xié)議補(bǔ)充，無法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，可以按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。此時(shí)對于當(dāng)事人之間的糾紛，法官應(yīng)確定，只要當(dāng)事人在合同中沒有明確將行紀(jì)合同約定為無償合同，排除甲的報(bào)酬請求權(quán)該合同就應(yīng)認(rèn)定為有償合同。這一次合同法的制定，借鑒了德 國民法典、意大利民法典、日本民法典、我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行“民法典”以主聯(lián)合國國際銷售合同公約和國際商事合同通則的有關(guān)規(guī)定，通過《合同法》第 66 條、第 67 條、第68 條、第 69 條確立了合同履行的抗辯權(quán)制度。當(dāng)然這種例外畢竟只是例外，為數(shù)較少。比如保管合同，寄存人所負(fù)擔(dān)的支付保管費(fèi)的義務(wù)，與保管人所負(fù)擔(dān)的為保管行為的義 務(wù)，并不互為對價(jià)。 3）違約責(zé)任的歸責(zé)原則問題。在起草《中華人民共和國合同法》的過程中，對于違約責(zé)任的歸責(zé)原則如何規(guī)定，存在爭議。而且從實(shí)證的觀點(diǎn)來看，目前世界范圍內(nèi)采取嚴(yán)格責(zé)任的合同立法或國際示范法，如聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約、國際商事合同通則以及歐洲合 同法原則等， 要也是針對商事交易所設(shè)置的法律規(guī)則?！边@一規(guī)定表明，合同法針對買賣合同的有償性所設(shè)置的法律 規(guī)范，確立了對有償合同進(jìn)行法律調(diào)整的一般規(guī)則。 合同法中，明確認(rèn)可為實(shí)踐合同的是客運(yùn)合同與保管合同。 8 合同法中所規(guī)定的要式合同一般是商事合同，民事合同 一般為不要式合同。我認(rèn)為，這兩種觀點(diǎn)都站不住腳。合同的生效要件，承擔(dān)著從國家利益和社會公共利益出發(fā)，對當(dāng)事人之間業(yè)已成立的合同關(guān)系作出價(jià)值評判的功能。 第三講：合同法分則中的一般問題（三） 王軼 中國人民大學(xué)法學(xué)院 教授 上傳時(shí)間 :2020618 9 四、合同法分則，與合同法總則一樣，同樣應(yīng)當(dāng)貫徹合同的相對性原理。我們國家這次頒行并生效的合同法，貫徹了合同的相對性原理，除非法律有明文規(guī)定，當(dāng)事人有特別約定，一般情況下，不得突破合同的相對性?！痹诤贤ㄉб院螅瑢τ谠摋l就產(chǎn)生了不同的理解。如買賣合同中既規(guī)定了買賣合同，又規(guī)定了互易合同；借款合同中規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)借款合同和自然人與自然人之間的借款合同；承攬合同中規(guī)定了加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等合 同；建設(shè)工程合同中規(guī)定了建設(shè)工程勘察合同、奸商工程設(shè)計(jì)合同以及建設(shè)工程施工合同；技術(shù)合同中規(guī)定了技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)合同；技術(shù)開發(fā)合同中雙包括委托開發(fā)合同與合作開發(fā)合同；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中又包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同、專利實(shí)施許可合同；技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)合同中又規(guī)定了技術(shù)中介合同、技術(shù)培訓(xùn)合同。我們之所以將它歸為移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)所有以的合同，一方面，是考慮到現(xiàn)實(shí)生活中，畢竟大量的贈(zèng)與合同是移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；另一方面，即使移轉(zhuǎn)的不是財(cái)產(chǎn)所 有權(quán)，也要參照與所有權(quán)移轉(zhuǎn)有關(guān)的規(guī)則。這種合同類型中，既有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，又有財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的移轉(zhuǎn)。這類合同其他類型合同的區(qū)別之處主要 在于其標(biāo)的物是無形的技術(shù)。在這一類合同中的其他合同，就相關(guān)問題沒有作出具體規(guī)定時(shí)，我們可以直接或參照適用確立了這一類合同法律適用一般規(guī)則的合同中所包含的法律規(guī)則。就第五類合同，合同法對于保管合同的規(guī)定，確立了這一類合同法律適用的一般規(guī)則 ，在合同法就倉儲合同相關(guān)問題未作特別規(guī)定時(shí)，適用保管合同的一般規(guī)定。 就合同法分則在整體上所涉及到的問題，由于時(shí)間關(guān)系，我們就介紹到這里。最后，買賣合同為不要式合同。其中所謂所有權(quán)人，依據(jù)《民法通則》第 71 條的規(guī)定，是指依法對自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使 用、收益和處分權(quán)利的人；所謂有處分權(quán)人在這里是指經(jīng)過所有權(quán)人授權(quán)或基于法律的規(guī)定，可以對他人的財(cái)產(chǎn)為出賣行為的人。 行紀(jì)人。對于出賣他人之物的買賣合同，在各