【導(dǎo)讀】分值都比較高，是重要的一章。本章幾乎每年都有主觀題出現(xiàn)，所以要加強知識點的綜合運用，而。、法規(guī)是否對其名稱做出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，分為有名合同和無名合同。照法律、法規(guī)是否要求具備特定形式和手續(xù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為要式合同和不要式合同。合同法，即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不屬于《合同法》調(diào)整的范圍。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。用格式條款訂立合同時，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。有因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。發(fā)出要約的當(dāng)事人稱為要約人，要約所指向的對方當(dāng)事人則稱為受要約人。合同的準(zhǔn)備階段，沒有法律約束力。

　　

【正文】 辦理登記手續(xù)，造成該汽車的抵押權(quán)沒有設(shè)立 ，乙無權(quán)要求丙退還該汽車 ，以實現(xiàn)抵押權(quán) [答疑編號 5721050403] 『正確 答案』 BC 『答案解析』本題考核點是抵押登記。當(dāng)事人以交通運輸工具設(shè)定抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。如果沒有登記，不能對抗第三人。 （四）抵押的效力 抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。 （ 1）債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的 天然孳息或者法定孳息 ，但抵押權(quán)人未通知應(yīng) 當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的除外。孳息的清償順序為： ① 充抵收取孳息的費用； ② 主債權(quán)的利息； ③ 主債權(quán)。 （ 2）訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。（ 抵押不破租賃 ）抵押人將已抵押的財產(chǎn)出祖時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。 （ 1）抵押期間，抵押人 經(jīng)抵押權(quán)人 同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的 ，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。 （ 2）抵押物依法被繼承或者贈與的，抵押權(quán)不受影響。 （ 1）抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而 單獨轉(zhuǎn)讓 或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 （ 2）主債權(quán)未受全部清償?shù)?，抵押?quán) 人可以就抵押物的全部行使其抵押權(quán)。 主債權(quán)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓 的，各債權(quán)人可以就其享有的債權(quán)份額行使抵押權(quán)。 （ 3）主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔(dān)保數(shù)個債務(wù)人履行債務(wù)。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。 （ 1）抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應(yīng)的擔(dān)保 。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。 （ 2）在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)未屆清償期的，抵押權(quán)人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。 【考題 多選題】陳某用自己的轎車作抵押向銀行借款 40萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。陳某駕駛該車出行時，不慎發(fā)生交通事故。經(jīng)鑒定，該車的價值損失了 30%，保險公司賠償了該車損失，根據(jù)合同法律 制度的規(guī)定，下列關(guān)于該抵押擔(dān)保的表述中，正確的有（ ）。（ 2020年） [答疑編號 5721050404] 『正確答案』 BD 『答案解析』本題考核點是抵押財產(chǎn)價值減少或毀損的處理。根據(jù)規(guī)定，在所擔(dān)保的債權(quán)未受全部清償前，擔(dān)保權(quán)人可就擔(dān)保物的全部行使權(quán)利，擔(dān)保物部分滅失，殘存部分仍擔(dān)保債權(quán)全部；因此 A選項正確， B選項錯誤；在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償；因此 C選項錯誤， D選項正確。 （ 1） 抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有權(quán)為第三人所有的 ，抵押權(quán)的效力及于補償金；抵押物所有人為附合物、 混合物或者加工物的所有人的，抵押權(quán)的效力及于附合物、混合物或者加工物；第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的， 抵押權(quán)的效力及于抵押人對共有物享有的份額 。 （ 2）抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。但是，抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。 （五）抵押權(quán)的實現(xiàn) 、方式和程序 （ 1）債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押 財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。 （ 2）抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。抵押財產(chǎn)折價或者變賣的， 應(yīng)當(dāng)參照市場價格 。 （ 3）抵押財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。 （ 4）抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款，當(dāng)事人沒有約定的，按下列順序清償： ① 實現(xiàn)抵押權(quán)的費用； ② 主債權(quán)的利息； ③ 主債權(quán)。 （ 5） 抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。 （ 1）抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容， 但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。 （ 2）債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。 （ 3）同一財產(chǎn) 向兩個以上債權(quán)人抵押的，順序在先的抵押權(quán)與該財產(chǎn)的所有權(quán) 歸屬一人 時，該財產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)；順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償；順序在先的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實現(xiàn)后的剩余價款應(yīng)予提存，留待清償順序在后的抵押擔(dān)保債權(quán)。 （ 4）同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：① 抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償 ；順序相同的， 按照債權(quán)比例清償 ； ② 抵押權(quán)已登記的先于未登記的 受償； ③ 抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。 （ 5）同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的抵押擔(dān)保的，其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任。 【考題 單選題】同一財產(chǎn)向兩人以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得價款應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)擔(dān)保法律制度的規(guī)定清償。下列各項中，不符合《物權(quán)法》規(guī)定的是（ ）。（ 2020年） ，按照登記的先后順序清償 ，按照債權(quán)比例清償 登記的，按抵押合同生效時間的先后順序清償 [答疑編號 5721050405] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點是抵押權(quán)的實現(xiàn)。抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。 【例題 單選題】某公司以其房屋作抵押， 先后向甲銀行借款 100萬元，乙銀行借款 300萬元，丙銀行借款 500萬元，并依次辦理了抵押登記。后丙銀行與甲銀行商定交換各自抵押權(quán)的順位，并辦理了變更登記，但乙銀行并不知情。因該公司無力償還三家銀行的到期債務(wù)，銀行拍賣其房屋，僅得價款 600萬元。關(guān)于三家銀行對該價款的分配，下列選項正確的是（ ）。 100萬元、乙銀行 300萬元、丙銀行 200萬元 、乙銀行 100萬元、丙銀行 500萬元 、乙銀行 300萬元、丙銀行 300萬元 100萬元、乙 銀行 200萬元、丙銀行 300萬元 [答疑編號 5721050406] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點是抵押權(quán)的實現(xiàn)。本題中，拍賣房屋得到 600萬元，如果甲和丙沒有調(diào)換順序，甲先得到 100萬元、乙的 300萬元可以得到全 部清償、丙得到其余 200萬元。甲和丙調(diào)換順序后，丙的 500萬元先清償，這樣乙 只能得 100萬元，不符合 “ 不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響 ” 的規(guī)定。所以，乙的 300萬要保證完全清償，丙就在乙后面受償剩下 300萬，甲得不到清償。 （六）最高額抵押 最高額抵押，是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償。 最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)，經(jīng)當(dāng) 事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍。 最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍，不包括抵押物因財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務(wù)人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權(quán)。 （ 1）抵押擔(dān)保的是將來發(fā)生的債權(quán)，現(xiàn)在尚未發(fā)生； （ 2）抵押擔(dān)保的債權(quán)額不定，但設(shè)有最高限制額； （ 3）實際發(fā)生的債權(quán)是連續(xù)的，不特定的，即債權(quán)人并不規(guī)定對方實際發(fā)生債權(quán)的次數(shù)和數(shù)額； （ 4）債權(quán)人僅對抵押財產(chǎn)行使最高限度內(nèi)的優(yōu)先受償權(quán)； （ 5）最高額抵押只需登記即可設(shè)置。 （ 1）最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人另有約定的除外。 （ 2）最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。 （ 1）有下列情形之一的，抵押權(quán)人的債權(quán)確定： ① 約定的債權(quán)確定期間屆滿； ② 沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人 自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿 2年后 請求確定債權(quán)；③ 新的債權(quán)不可能發(fā)生； ④ 抵押財產(chǎn)被查封 、扣押； ⑤ 債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷； ⑥法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。 （ 2）最髙額抵押權(quán)所擔(dān)保的不特定債權(quán)，在特定后，債權(quán)已屆清償期的，最高額抵押權(quán)人可以根據(jù)普通抵押權(quán)的規(guī)定行使其抵押權(quán)。 （ 3）抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?；如果實際發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。 【例題 單選題】甲家具廠與乙木材公司簽訂一份長期供貨合同，合同約定：甲家具廠以自有的加工設(shè)備作為貨款的 抵押物，擔(dān)保金額最高為 50 萬元。在合同期限內(nèi)，乙木材公司總計供貨 10次，貨款總額為 80萬元；甲家具廠總計支付貨款 20萬元，其余 60萬元無力償還。乙木材公司享有優(yōu)先受償?shù)臄?shù)額是（ ）。 [答疑編號 5721050407] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點是最高額抵押。抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先 受償?shù)男ЯΑ? （七）動產(chǎn)浮動抵押 ，指抵押人以其現(xiàn)在和將來所有的全部財產(chǎn)為債權(quán)提供擔(dān)保，在行使抵押權(quán)之前，該設(shè)押財產(chǎn)可以自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，在約定或法定事由發(fā)生時，其價值才能確定的一種抵押。 2.《物權(quán)法》規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng) 業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。 ：（ 1）債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)；（ 2）抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；（ 3）當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形；（ 4）嚴(yán)重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。 上述抵押不得對抗正常經(jīng)營活動中 已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。 【例題 判斷題】甲企業(yè)以現(xiàn)有的生產(chǎn)設(shè)備和原材料為抵押向乙銀行貸款后，用設(shè)立抵押的原材料生產(chǎn)了一批電器，并在市場上銷售了一部分。如果甲企業(yè)到期不能償還貸款，乙銀行實現(xiàn)抵押權(quán)時，不能向消費者追討在市場上購買的電器。（ ） [答疑編號 5721050408] 『正確答案』 √ 『答案解析』本題考核點是浮動抵押。乙 銀行的抵押權(quán)不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。 。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 四、質(zhì)押 （一）動產(chǎn)質(zhì)押 動產(chǎn)質(zhì)押是以 動產(chǎn)作為標(biāo)的物的質(zhì)押 。指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。 該債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，交付的動 產(chǎn)為質(zhì)押財產(chǎn)。 質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。 法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)不得出質(zhì)。 為設(shè)立質(zhì)權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取 書面形式訂立 質(zhì)押合同，質(zhì)押合同一般包括以下條款：（ 1）被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額；（ 2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（ 3）質(zhì)押