【導(dǎo)讀】（一）與勞動(dòng)合同相近的幾個(gè)合同；（二）與勞動(dòng)合同相關(guān)的法律、法規(guī)；勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整工具）。法》、《合同法》的關(guān)系；2020年1月報(bào)國務(wù)院、2020年3月21日公開、191849意見、四審?fù)ㄟ^。上也是勞動(dòng)合同法要解決的問題，立新法的依據(jù)。主張依據(jù)《勞動(dòng)法》：原因，位階高于單項(xiàng)法，總則第一條的立法目的：完善勞動(dòng)合同制度，明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，解除和終止勞動(dòng)合同的行為構(gòu)建和發(fā)展和諧勞動(dòng)關(guān)系，保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，根據(jù)《勞動(dòng)法》制定本法。直接涉及勞動(dòng)者切身利益。肖某是上海一中日合資企業(yè)的員工。司機(jī)，為了工作與一家出租汽車公司簽訂了租賃合同。某年7月，他乘司機(jī)不在，與同事開車。出去，被領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)，肖某與同事受到罰處理。某應(yīng)該吸取教訓(xùn)。

　　

【正文】 段 ▲ 滿足勞動(dòng)力市場(chǎng)一般需求階段 快速發(fā)展原因 政府的政策 國有企業(yè)用工制度改革改革 機(jī)關(guān)、事業(yè)單位改革 勞動(dòng)力市場(chǎng)的需求 政府的鼓勵(lì) 沒有規(guī)制 職介收費(fèi)政策變化 特有人事管理方法等 減員增效、 主輔分離 控編 外資企業(yè)用工需求 訂單式生產(chǎn)樣式的需求 高學(xué)歷群體的出現(xiàn) 農(nóng)民工維權(quán)的需要 勞動(dòng)就業(yè)業(yè)務(wù)復(fù)雜化 政府的 政策原因 為了解決國有企業(yè)問題，政府鼓勵(lì) （ 1998年，如：北京） （ 20勞動(dòng)部 12號(hào)文， 20勞動(dòng)部， 20 9，再就業(yè)座談會(huì)胡錦濤講話， 20 9月勞動(dòng)部 36號(hào)文發(fā)展與 規(guī)范 ） （ 20 12人事部部長發(fā)展人才派遣、 20 2， 《 關(guān)于加快發(fā)展人才市場(chǎng)的意見 》 ） 一直沒有出臺(tái)全國性規(guī)范措施 2020年以來，政府明確對(duì)農(nóng)民工免費(fèi)職介， 使得靠輸出、如農(nóng)民工直接費(fèi) 維持的職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)向派遣 人事檔案代理 派生派遣機(jī)構(gòu) 國有企業(yè)、 行政事業(yè)單位 改革與規(guī)范用工 規(guī)避政策（國家對(duì)壟斷性國有企業(yè)要 求用工零增長，工資總額與企業(yè)效益掛鉤 電信、銀行、電力、鐵路類 ） 減少主業(yè)員工、分流輔業(yè)工人渠道 新增員工采用派遣工 （石化企業(yè)、金融機(jī)構(gòu)、電信企業(yè)、少數(shù)制造業(yè)） 行政事業(yè)單位規(guī)避編制控制問題 （大量編制外員工，依賴勞動(dòng)力派遣， 如：人大、政協(xié)、法院書記員、醫(yī)院護(hù)工、 稅務(wù)機(jī)關(guān)助征員） 分類 : 國務(wù)院及省級(jí)政府 批準(zhǔn)成立的壟斷性 勞動(dòng)力派遣機(jī)構(gòu) 中國國際技術(shù)智力合作公司、 中國國際人才開發(fā)中心、 中國國際企業(yè)合作公司、 中國四達(dá)經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司 國務(wù)院 批準(zhǔn) 各地政府批準(zhǔn) 成立的外事服務(wù)單位 近百家的外企服務(wù)公司 北京與上海最大 勞動(dòng)部門與人事部門 依托公共就業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)或 人才交流服務(wù)機(jī)構(gòu)成立的 勞動(dòng)力派遣組織。 勞動(dòng)部門 人事部門 依托職業(yè)介紹中心 就業(yè)局 （有的營利性 有的非營利性） 人才派遣 人才租賃 （基本都是營利性） 其他類 用人單位自己成立的 專屬派遣 經(jīng)勞動(dòng)部門 人事部門批準(zhǔn)成立 未經(jīng)批準(zhǔn)擅自成立 分布 地區(qū) 行業(yè) 以廣東、上海、江蘇、 北京為主，全國各地都有 服務(wù)業(yè)（電信、銀行、飯店、醫(yī)院、 郵政、家政、電力、鐵路運(yùn)輸 ） 、制造業(yè)、建筑業(yè)及一些機(jī)關(guān)事業(yè)單位 職業(yè) 話務(wù)員、禮儀小姐、 客戶經(jīng)理、 小時(shí)工、司機(jī)、保安 利用人群 下崗失業(yè)人群 農(nóng)民工群體 大中專畢業(yè)生 高端人才 存在的 問題及評(píng)價(jià) 積極（正面） 消極（負(fù)面） 為國有企業(yè)用工改革提供服務(wù) （改制上市，降低用人成本 ） 滿足企業(yè)對(duì)靈活用工需求 促進(jìn)下崗失業(yè)人員出中心 農(nóng)民工就業(yè)提供 就業(yè)和維權(quán)一條龍服務(wù)。 （山東聊城魯西人力資源開發(fā)中心） 滿足一些高端就業(yè)人群的需要 沖擊正規(guī)雇用， 勞動(dòng)關(guān)系勞務(wù)關(guān)系化 無法可依、責(zé)、權(quán)、利不清 同工不同酬 規(guī)避法律、逃繳社會(huì)保險(xiǎn) 專屬派遣問題等等 （三）進(jìn)行專門規(guī)定的背景 真正政府和勞動(dòng)力市場(chǎng)需要； 一些單位出于解雇便利的意圖而采用勞 務(wù)派遣用工； 一些用工單位出于降低員工工資的意圖 而采用勞務(wù)派遣； 一些單位為了逃避社會(huì)保險(xiǎn)等勞動(dòng)法義務(wù)、因現(xiàn) 行法律對(duì)勞務(wù)派遣沒有任何規(guī)定；形成大量的三方 關(guān)系，現(xiàn)行的勞動(dòng)法律法規(guī)有沒有規(guī)范，出現(xiàn)了很 多問題，因此立法試圖上調(diào)整這種原來沒有被勞動(dòng) 法納入的勞動(dòng)關(guān)系。 （四）勞務(wù)派遣單位的設(shè)立（ 57條）； 第五十七條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊(cè)資本不得少于五十萬元。 （五）設(shè)立勞務(wù)派遣單位的禁止性規(guī)范（ 67 條）： 第六十七條 用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。 （六）勞務(wù)派遣勞動(dòng)合同與一般勞動(dòng)合同的區(qū)別 勞動(dòng)合同必備條款方面的區(qū)別； 勞動(dòng)合同期限方面的區(qū)別； 解除勞動(dòng)合同方面的區(qū)別； （七）被跨地區(qū)派遣的勞動(dòng)者適用的勞動(dòng)標(biāo) 準(zhǔn) (61條）； 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 （八）勞務(wù)派遣單位對(duì)派遣勞動(dòng)者的法定義務(wù)； 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動(dòng) 者（第 60條）； 勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給 勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬（第 5 5 60條）； 勞務(wù)派遣單位不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用（ 69條第三 款）； 在跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者時(shí)，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)保障被派遣勞 動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)條件，符合用工單位所在地規(guī)定的 標(biāo)準(zhǔn)（第 61條）； 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)保障被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位招用 的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利（ 63條）； 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)保障被派遣勞動(dòng)者依法參加或者組織工 會(huì)的權(quán)利； 對(duì)被派遣勞動(dòng)者承擔(dān)連帶責(zé)任（ 92條）； （九）用工單位對(duì)派遣勞動(dòng)者的法定義務(wù)； 用工單位不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用（ 69條第三款）； 執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件與保護(hù)； 在跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者時(shí)，用工單位應(yīng)當(dāng)保障被派遣勞動(dòng)者 享有的勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)條件，符合用工單位所在地規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn) （第 61條）； 用工單位應(yīng)當(dāng)保障被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位招用的勞 動(dòng)者同工同酬的權(quán)利（ 63條）； 連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制（ 62條）； 告知派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬； 支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待 遇； 對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)； 用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。 用工單位應(yīng)當(dāng)保障被派遣勞動(dòng)者依法參加或者組織工 會(huì)的權(quán)利； 1對(duì)被派遣勞動(dòng)者承擔(dān)連帶責(zé)任（ 92條）； （十）勞務(wù)派遣單位與用工單位的關(guān)系； 應(yīng)當(dāng)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議（ 59條）； 勞務(wù)派遣協(xié)議的必備條款（ 59條）； 勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。 （十一）勞務(wù)派遣崗位的范圍（ 66條） 勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替 代性的工作崗位上實(shí)施。 案例 17： 徐某 11年來一直在北京肯德基的某店公司，2020年 6月．肯德基公司要求員工與北京時(shí)代橋勞動(dòng)事務(wù)咨詢服務(wù)有限公司簽訂勞動(dòng)合同，并由時(shí)代橋公司為員工代發(fā)工資，繳納各種社會(huì)保險(xiǎn)等；不簽合同的員工公司將予以辭退。因此，徐某也同時(shí)代橋公司簽訂了勞動(dòng)合同。 2020年 11月，肯德基以 “ 違反揀貨操作規(guī)程 ” 為由將徐某辭退。徐某因此要求公司支付其 11年的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并且要求公司補(bǔ)繳其各種社會(huì)保險(xiǎn)，然而公司卻說“ 你不是肯德基的員工 ” 。這一回答卻讓徐某感到困惑， 11年來，徐某一直在北京肯德基公司打工，做倉儲(chǔ)、搬運(yùn)貨物等體力工作。一直到被辭退前，徐某連工作地點(diǎn)都沒有離開過肯德基的冷藏庫。為此，徐某申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，仲裁裁決肯德基不承擔(dān)賠償責(zé)任。又將北京肯德基公司起訴到人民法院 39。區(qū)人民法院判決徐某敗訴。 三、國外的立法概況： 有立專法國家 無立專法國家 德國、法國、意大利、日本、韓國 美國、英國 派遣法路徑： 德國（ 82） 日本（ 86） 韓國（ 98） 臺(tái)灣（ 2020草案） 大陸（ 2020） 派遣勞動(dòng)者數(shù)。 ◆德國約 ，男女比例為 8： 2，占全體勞動(dòng)者的比例約為 %（ 1996年）； ◆法國約 7： 3，占全體勞動(dòng)者的比例約為%（ 1991年）； ◆英國約 、男女比例為 5： 5，占全體勞動(dòng)者的比例約為 %（ 1993年）； ◆美國約 ，男女比例為 6： 4，占全體勞動(dòng)者的比例約為 %（ 1996年）； ◆日本約 139萬人（ 2020年）。 設(shè)立進(jìn)入門檻 第二章中明確許可制及其條件： 日本派遣業(yè) 雇用型派遣（ 20%） 采取備案制 條件寬松 登記型派遣（ 80%） 設(shè)定許可基準(zhǔn) 條件嚴(yán)格 限制派遣范圍： 派遣行業(yè)范圍 列舉許可行業(yè)制（ 1426） （肯定列表制） 列舉不許可行業(yè)制（ 199 2020） 僅剩保安、醫(yī)療、建筑等 （否定列表制） 逐漸放寬 七、有關(guān)非全日制用工 （一）非全日制用工的界定： （二）勞動(dòng)合同的特點(diǎn)； （ 1）允許訂立口頭協(xié)議 （ 2）可以與復(fù)數(shù)單位訂立 （ 3）不得約定試用期 （ 4）隨時(shí)通知終止用工，不需支付補(bǔ)償金 （三）工資支付規(guī)定。 案例 18： 小陳自去年 7開始月在必勝客某門店兼職當(dāng)服務(wù)員 。 每逢雙休日和放假時(shí) ， 小陳會(huì)去餐廳上班 ，遇到重大節(jié)日 ， 餐廳也會(huì)要求她過去加班 。 小陳說 ， 她的時(shí)薪是 5元 ， 外加 0． 8元的飯貼 ． 這是她兼職之初與必勝客簽訂合同規(guī)定的薪水額 。 在她上班的必勝客門店 ， 至少有 70％ 的員工都是像她這樣的 ， 大部分人的時(shí)薪都是 5． 8元 ， 此外加班也沒有任何加班費(fèi) 。 小陳說 ， 因?yàn)橄庸べY太低而辭職的員工非常多 ，也曾有員工提出加薪要求 ， 但薪水始終維持在每小時(shí) 5． 8元 。 當(dāng)小陳從報(bào)紙上得知上海市非全日制職工最低時(shí)薪標(biāo)準(zhǔn)為 6． 5元時(shí) ， 她感到十分氣憤 。 小陳同其一起打工的同事聯(lián)合起來 ， 向店長反映要求按照 6． 5元的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 。 八、幾點(diǎn)感想！ 立法 進(jìn)步 充分利用了這 些年對(duì)勞動(dòng)法 研究的成果 對(duì)發(fā)達(dá)國家勞動(dòng)法 的理解加深了 ，充分予以借鑒 對(duì)地方立法好經(jīng)驗(yàn) 進(jìn)行了充分吸收 各種司法及仲裁的案例出現(xiàn) ]的問題的梳理及借鑒 勞動(dòng)者大參與 （開門立法） 從一審到四審 稿子的改善 廣泛聽取并 吸收了專家的意見 槍和炮； 與勞動(dòng)力市場(chǎng)的關(guān)系（一失業(yè)為代價(jià)的主張權(quán)利有可能嗎？）； 企業(yè)急需建立勞資關(guān)系溝通平臺(tái)（不要將小事鬧大）； 工會(huì)的 “ 三化 ” 問題； 暴力及暴力預(yù)期的作用。