勞動合同法實(shí)施條例第12條解讀-資料下載頁
2024-12-15 02:00本頁面
【正文】 位的生產(chǎn)資料相結(jié)合，其最主要的特征是：在勞動關(guān)系中的從屬性地位，在勞動過程中受到用人單位的管理和約束。本案中，小和就業(yè)服務(wù)處簽訂“再就業(yè)協(xié)議書”后，小的勞動力并未和就業(yè)服務(wù)處的生產(chǎn)資料相結(jié)合，就業(yè)服務(wù)處也沒有介入其勞動關(guān)系中獲取利益，她在勞動過程中也沒有受到就業(yè)服務(wù)處的管理和約束。因此，小和就業(yè)服務(wù)處之間并無勞動關(guān)系。本案中，小實(shí)際為街道辦事處提供勞動，因其所從事的公益性勞動崗位的特殊性，其崗位是政府出資支持，這使得他們之間的勞動關(guān)系和政府的主管部門產(chǎn)生了聯(lián)系。 但是，購買崗位不等于政府直接雇用或者與用人單位共同雇用，其崗位是政府所創(chuàng)造，其工資和社會保險(xiǎn)是由政府補(bǔ)貼，并不影響其和街道辦事處發(fā)生勞動關(guān)系的實(shí)質(zhì)，政府出資購買公益性崗位的實(shí)質(zhì)是，政府為實(shí)際用人單位提供資金支持，用人單位以自己的名義直接雇用勞動者，本案中小和街道辦事處簽訂的“上崗協(xié)議”實(shí)際是具有勞動合同的性質(zhì)。她實(shí)際為街道辦事處提供勞動，在勞動過程中受到街道辦事處的管理和約束，她不是被政府或者其職能部門直接雇用，而是在政府的介紹和補(bǔ)貼之下由街道辦事處雇用，街道辦事處具有獨(dú)立用工資格。因此，小和辦事處存在勞動關(guān)系。 另外，這個案件中所謂之“派遣”和實(shí)踐中勞務(wù)派遣公司的派遣有著本質(zhì)區(qū)別。在派遣公司的勞動派遣實(shí)踐中，派遣公司介入他人的勞動關(guān)系中獲取了經(jīng)——第一篇《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條濟(jì)利益，是利益的獲得者。而本案中，就業(yè)服務(wù)處在公益性就業(yè)服務(wù)處并未從中獲利，只是起到了中介和管理兩個方面的職能。因此，就業(yè)服務(wù)處和街道辦事處不構(gòu)成共同雇主。在設(shè)立公益性就業(yè)崗位，促進(jìn)困難群體就業(yè)過程中，各地政府需要注意具體操作過程的規(guī)范性，應(yīng)注重通過政策性的措施來擴(kuò)大崗位，注意操作過程的規(guī)范性。在促進(jìn)公益性崗位就業(yè)過程中，政府要以政策促進(jìn)崗位開發(fā)，以崗位帶動特定困難群體的就業(yè)。要明確實(shí)際用人單位才是真正的用人單位，而不能認(rèn)為只要是政府出資購買了公益性崗位，政府就直接充當(dāng)用人單位，直接雇用勞動者，直接和勞動者簽訂勞動合同。本例中之所以產(chǎn)生誰是小的用人單位的問題，是因?yàn)檎嚓P(guān)的管理監(jiān)督部門采取管理措施所引發(fā)。 一般來說，如果政府或者其職能部門公益性崗位勞動者的直接雇用者，公益性勞動崗位管理部門應(yīng)避免采取直接和勞動者簽訂合同(或類似勞動合同的協(xié)議)的做法，以免引發(fā)不必要的糾紛。在公益性崗位就業(yè)過程中，政府投入了巨大的資金。在投資資助的過程中，客觀上需要政府履行監(jiān)督管理職能，目前的實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)了用人單位虛報(bào)公益性崗位、截留私分相關(guān)資金現(xiàn)象。公益性崗位的管理和監(jiān)督，對于確保公益性崗位制度的良好運(yùn)作，有著非常重要的意義。但對于公益性崗位的管理和監(jiān)督要依法進(jìn)行，必須注重公益性崗位管理監(jiān)督的制度化建設(shè)，而不能“越俎代庖”，采取包辦代替的方法，通過直接和勞動者簽訂勞動合同來進(jìn)行履行監(jiān)督管理職能，否則，可能會引發(fā)不必要的誤解和糾紛。目前各地已經(jīng)對于公益性崗位的管理探索出了一些經(jīng)驗(yàn)，一些地方采取以下步驟：通過購買或者補(bǔ)貼等方式積極創(chuàng)造公益性就業(yè)崗位。將公益性崗位需求數(shù)量和錄用條件等信息向社會發(fā)布，讓勞動者根據(jù)崗位要求和自身?xiàng)l件向主管部門提出申請。對提出申請者進(jìn)行考查，經(jīng)確認(rèn)符合條件者，由管理部門向有關(guān)用人單位推薦。實(shí)際用人單位和這些勞動者之間簽訂勞動合同，并將合同副本報(bào)到管理部門備案。 此后，管理部門可以管理規(guī)定對這些人員實(shí)際雇用情況進(jìn)行考查，履行監(jiān)督和管理的職責(zé)，這樣的做法值得借鑒。但是，不管是哪一種觀點(diǎn)，都有一個共同的認(rèn)識，那就是公益性崗位從業(yè)人員和相關(guān)單位是存在勞動關(guān)系的，要受勞動合同的保護(hù)。五、本條強(qiáng)調(diào)的是不適用《勞動合同法》規(guī)定的部分本條規(guī)定地方各級人民政府以及有關(guān)部門為安置困難人員就業(yè)而提供的給予崗位補(bǔ)貼和社會保險(xiǎn)補(bǔ)貼的公益性崗位，其勞動合同不適用《勞動合同法》有關(guān)無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。如果從結(jié)論去推斷，只能說明在該公益性崗位工作的勞動者與“地方各級人民政府以及有關(guān)部門”不建立勞動關(guān)系，如果建立勞動關(guān)系，勞動合同應(yīng)當(dāng)毫無例外的適用《勞動合同法》有關(guān)無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。但是，根據(jù)我們以上的分析，公益性崗位從業(yè)人員是要建立勞動關(guān)系的，因此，以上推斷不正確，那就只能說此條款是一個特殊化的條款，那么這一條款就是不合理的，因?yàn)檫@違反了勞動合同法關(guān)于用工主體義務(wù)的普遍性規(guī)定。而且容易為各級政府利用來逃避責(zé)任。既然各級政府以及有關(guān)部門做為用工的一方，就說明不管是不是為了安置就業(yè)，至少他也是需要用工的，既然是用工就應(yīng)該在法律上是平等的，必須適用勞動合同法的條款。在勞動合同法把用工主體擴(kuò)大化解釋適用的時候，勞動合同條例做為一個行政法規(guī)不能也無權(quán)做出例外的解釋。
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