【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 我們國(guó)家的合同法是從三足鼎立（經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同 法）的狀態(tài)變成了統(tǒng)一合同法，所以它統(tǒng)一適用于中華人民共和國(guó)范圍內(nèi)平等主體之間的合同。 （二）合同法是一種任意法 合同法中所規(guī)定的各種條款，在適用的時(shí)候，絕大多數(shù)情況下，都是任意性規(guī)范，可以通過當(dāng)事人的約定排除而不能適用。當(dāng)事人可以在合同中做出完全不同于合同法規(guī)定的約定，在適用的時(shí)候要尊重當(dāng)事人的意思自治，優(yōu)先適用當(dāng)事人在合同對(duì)雙方之間或多方之間權(quán)利義務(wù)進(jìn)行調(diào)整時(shí)所約定的規(guī)范，而排除合同法的規(guī)定。如果當(dāng)事人沒有約定，就要適用合同法的規(guī)定；如果當(dāng)事人約定但不明確，但是雙方或多方當(dāng)事人在理解的時(shí)候發(fā)生了分 歧，也可以適用合同法的規(guī)定。這是合同法與物權(quán)的一個(gè)重要區(qū)別，在物權(quán)法中是強(qiáng)制性的規(guī)定。 合同法的適用范圍，合同法第 2 條規(guī)定：合同主要適用的是民事協(xié)議，它不適用于不平等的主體之間的行政管理關(guān)系，法人或其他組織的內(nèi)部管理關(guān)系，也不適用于雖是平等主體的協(xié)議，但是涉及到婚姻、監(jiān)護(hù)或收養(yǎng)等人身協(xié)議。也適用于涉外合同。 第二章 合同法的基本原則 本章主要講到四個(gè)原則，即合同自由原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、合法原則和鼓勵(lì)交易原則。在考試中對(duì)原則的考查最主要的方式是通過了解和掌握這些原則在合同法中的具體體現(xiàn)，即需要大家了解合 同法的基本原則與合同法中的某些具體規(guī)則之間的關(guān)系。 第一節(jié) 合同自由原則 合同法第 4 條明確規(guī)定了：合同自由原則，被稱為當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。合同自由原則最明顯地體現(xiàn)了合同法的私法性質(zhì)，體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自由的特點(diǎn)，最符合民法中自愿、平等的本質(zhì)。 合同自由原則包括兩個(gè)方面： （一）當(dāng)事人的合意具有法律的效力 只有當(dāng)事人之間有特殊的合意或當(dāng)事人之間意思表示中單獨(dú)明確的內(nèi)容，要優(yōu)先于合同法中的補(bǔ)充性規(guī)定或解釋性規(guī)定，優(yōu)先得以適用，簡(jiǎn)言之， 約定優(yōu)先原則。 （二）當(dāng)事人享有訂立合同和確定合同內(nèi)容等方面的自由 。也就是指締結(jié)當(dāng)事人有權(quán)決定是否與他人訂約，此種自由是自由決定合同內(nèi)容等方面的自由的前提。 。也就是當(dāng)事人有權(quán)自由決定與任何人訂立合同，或者說自由決定訂立合同。 。當(dāng)事人有權(quán)依法決定合同內(nèi)容的自由。如：到一個(gè)公司工作，公司的崗位很多，當(dāng)事人可以自由約定選擇哪一種崗位。 合同法自學(xué)考試復(fù)習(xí)資料（史上最全的復(fù)習(xí)資料）歡迎下載 11 。當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商，在合同成立以后變更合同的內(nèi)容或解除合同。一個(gè)合同 在履行到一定期限的時(shí)候，雙方當(dāng)事人之間可以通過協(xié)議變更原來(lái)合同的內(nèi)容，如：以前是一個(gè)普遍的雇員，現(xiàn)在提拔為經(jīng)理或其他的高級(jí)管理人員。另外的一種變更是可以變更數(shù)量，原來(lái)要 100 套房子，由于某些原因，可以變更為50 套，只要雙方協(xié)議一致，就有變更合同的自由。 雙方當(dāng)事人可以根據(jù)法律的規(guī)定條件，或當(dāng)事人在合同中約定的行使解除權(quán)的條件，可以解除合同。 。除法律另有規(guī)定外，當(dāng)事人可以約定采用口頭的方式、書面的方式或特殊的書面方式（如公證的方式）來(lái)訂立合同，如果專門約定一定采用書面形式，事后 沒有采用書面形式，但一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人也表示了接受或?qū)嶋H履行了受領(lǐng)的行為，這時(shí)合同是可以事實(shí)上成立的，即可以以行動(dòng)的方式訂立合同，這在極大程度上與原來(lái)的法律強(qiáng)行性規(guī)定有很大的差異，這更大的強(qiáng)調(diào)了合同自由的原則。 。在合同法中與侵權(quán)行為法非常不同的是：當(dāng)事人事先有意思上的聯(lián)絡(luò)，事先有合同關(guān)系的存在，而在訂立合同關(guān)系的時(shí)候，對(duì)未來(lái)可能發(fā)生的糾紛可能是有預(yù)期的，所以在訂立合同之初（糾紛發(fā)生之前或者糾紛發(fā)生之后）由雙方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，選擇補(bǔ)救的方式。除了可以約定違約責(zé)任外 ，還可以約定損害賠償責(zé)任。也可以約定免責(zé)條款免除未來(lái)的責(zé)任。而侵權(quán)行為法不是這樣的，因?yàn)榍謾?quán)行為在發(fā)生的當(dāng)時(shí)，行為人和受害人沒有事先的聯(lián)絡(luò)，在實(shí)施侵權(quán)行為的時(shí)候，不需要達(dá)成協(xié)商一致的狀態(tài)，而是直接實(shí)施侵權(quán)行為。雙方由于事先沒有協(xié)商，沒有對(duì)后果進(jìn)行預(yù)期，因此，對(duì)于侵權(quán)民事責(zé)任，侵權(quán)行為所帶來(lái)的法律后果，沒有協(xié)商的過程，也就不可以有自由的原則。 。是指合同的當(dāng)事人有選擇仲裁或訴訟解決雙方的糾紛自由。也就是對(duì)于契約爭(zhēng)議，締約人有依約定排除法院司法管轄的權(quán)利。當(dāng)事人可以在合同中約定合意選擇適用 的法律，法院和仲裁機(jī)構(gòu)會(huì)尊重締約者的選擇。 合同自由原則是合同法中很重要的原則，也是需要大家掌握的原則。在案例分析時(shí)，自由原則可以指導(dǎo)學(xué)生推導(dǎo)出相關(guān)的規(guī)則解決相關(guān)的問題。 第二節(jié) 誠(chéng)實(shí)信用原則 誠(chéng)實(shí)信用原則不僅是合同法中的原則，也是民法中的原則，甚至是整個(gè)法律的原則。誠(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。在大陸法國(guó)家，它通常被稱為債法中的最高指導(dǎo)原則或 “帝王原則 ”。 誠(chéng)實(shí)信用的重要性： 第一，它與道 德是密切相關(guān)的，在法律中確定誠(chéng)實(shí)信用原則，意味著我們要保持和弘揚(yáng)道德和商業(yè)道德。 第二，在合同法中確定誠(chéng)實(shí)信用原則，是有針對(duì)性的，針對(duì)的是任意違約的現(xiàn)象，正面宣揚(yáng)，要求保障合同的約束力、維護(hù)社會(huì)交易秩序。 第三，誠(chéng)實(shí)信用原則在司法中的作用也是很大的，如果法律有漏洞，即法律對(duì)一些應(yīng)該規(guī)定的問題沒有規(guī)定或在現(xiàn)實(shí)生活中很少發(fā)生的情況沒有規(guī)定，但是在案件中真的發(fā)生的時(shí)候，誠(chéng)實(shí)信用原則為法官造法提供了很好的工具，即法官可以根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，推導(dǎo)出根據(jù)自由裁量權(quán)，決定在具體案件中應(yīng)當(dāng)適用的規(guī)則。 合同法自學(xué)考試復(fù)習(xí)資料（史上最全的復(fù)習(xí)資料）歡迎下載 12 我國(guó)合同法 要求合同當(dāng)事人在合同的訂立、履行、變更、解除的各個(gè)階段，甚至在合同關(guān)系終止以后，都必須嚴(yán)格依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用的原則行使權(quán)利和履行義務(wù)，具體體現(xiàn)： 在合同訂立階段，盡管合同尚未成立，但當(dāng)事人之間已具有締約上的聯(lián)系，雙方當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用的原則，負(fù)有如下附隨義務(wù)（又稱先合同義務(wù)）： （ 1）不得欺詐對(duì)方當(dāng)事人； （ 2）忠實(shí)的義務(wù)； （ 3）雙方當(dāng)事人要相互照顧和協(xié)助； （ 4）要遵守雙方的允諾。 在合同訂立以后，尚未履行以前，當(dāng)事人雙方都應(yīng)當(dāng) 依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，主要表現(xiàn)在： （ 1）不能任意地反悔 （ 2）要認(rèn)真做好履約的準(zhǔn)備。 合同的履行階段應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，主要表現(xiàn)在：實(shí)際的履行自己的義務(wù)，按照合同的約定和法律的規(guī)定，適當(dāng)履行自己的義務(wù)，不僅標(biāo)的要合格，而且履行的各個(gè)方面的要素，如履行時(shí)間、履行地點(diǎn)、履行數(shù)量等都必須符合合同約定和法律規(guī)定。 解除合同也應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。即使當(dāng)事人依據(jù)法律的規(guī)定或合同的約定，享有或成就了解除合同的權(quán)利，即單方的合同解除權(quán)，在行使權(quán)利的時(shí)候， 要盡可能依照法律的規(guī)定和合同的約定提前通知對(duì)方。如我國(guó)的法律規(guī)定：如果承租人和出租人簽訂的租賃合同沒有明確約定租賃的期限，承租人如果想收回房屋，必須提前通知對(duì)方當(dāng)事人，即如果要終止自己在雙方之間的租賃合同，負(fù)有提前通知對(duì)方的義務(wù)，因?yàn)楹贤慕獬龑?duì)對(duì)方當(dāng)事人有影響。 在合同關(guān)系終止以后，雙方當(dāng)事人也要遵守誠(chéng)實(shí)信用的原則，即誠(chéng)實(shí)信用原則也體現(xiàn)為一種后合同義務(wù)的承擔(dān)。在實(shí)踐生活中，當(dāng)事人在合同履行完畢后，還有一種特殊的聯(lián)系，尤其是勞動(dòng)合同和雇傭合同中。當(dāng)這些合同終止后，如果被雇傭方到 了雇傭方的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手方，并且把商業(yè)秘密提供給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)方，這對(duì)于前一個(gè)雇主來(lái)說是不公平的，因此，法律就規(guī)定了后合同義務(wù)。它不僅適用于聘用合同的后續(xù)，也適用于其他情形，如：出租人和租賃方在解除租賃合同后，出租人要將租賃人的信息轉(zhuǎn)告他人，這也是誠(chéng)實(shí)信用的原則的體現(xiàn)。 第三節(jié) 合法原則 合同法第 7 條明確規(guī)定：當(dāng)事人在訂立和履行合同的過程中，必須要遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。在社會(huì)活動(dòng)中切實(shí)貫徹合法性原則。合法原則具體包括以下幾點(diǎn)： 第一，在訂立合 同和履行合同的時(shí)候，要合法。 合同法自學(xué)考試復(fù)習(xí)資料（史上最全的復(fù)習(xí)資料）歡迎下載 13 第二，在合同的訂立上，不能拒絕依照指令性計(jì)劃訂立合同或定貨任務(wù)的要求訂立合同。 第三，合法原則還包括當(dāng)事人必須遵守社會(huì)公德，不得違背社會(huì)公共利益和公共道德。 第四節(jié) 鼓勵(lì)交易原則 這是新的合同增加的一個(gè)原則，因?yàn)橐郧暗拿穹ê秃贤ㄔ谶m用過程中有問題：如果有合同糾紛打到法院，如果有合同爭(zhēng)議由法院仲裁，以前的民法或合同法會(huì)以宣告合同無(wú)效來(lái)解決。這樣當(dāng)事人的資源會(huì)浪費(fèi)，而且降低了效率，同時(shí)也不利于財(cái)富的增加。所以現(xiàn)行的合同法增加了鼓勵(lì)交易的原則。 我國(guó)合同法在如下 幾個(gè)方面體現(xiàn)了鼓勵(lì)交易原則： 第一，合同法除列舉了幾類特殊的無(wú)效合同外，特別強(qiáng)調(diào)無(wú)效合同為 “違反法律、行政法律的強(qiáng)制性規(guī)定 ”的合同。極大的限制了無(wú)效合同的范圍。 第二，合同法嚴(yán)格區(qū)分了合同的無(wú)效和可撤銷。 第三，合同法嚴(yán)格區(qū)分了合同的無(wú)效和效力待定。 第四，嚴(yán)格區(qū)分合同的成立和生效。合同的成立只需要根據(jù)當(dāng)事人的意思而決定；當(dāng)涉及到合同的效力時(shí)，法院才主動(dòng)干預(yù)，如果合同的內(nèi)容的違反了法律規(guī)定，才構(gòu)成無(wú)效的合同。 第五，法律明確規(guī)定了事實(shí)合同。事實(shí)合同是指當(dāng)事人可以通過行動(dòng)方式來(lái)推定雙方之間 已經(jīng)達(dá)成了協(xié)議，合同已經(jīng)成立，不管當(dāng)事人是否嚴(yán)格約定了一定要采取書面形式，只要當(dāng)事人一方履行了主要的義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人接受，就構(gòu)成了事實(shí)合同。 第六，嚴(yán)格限制了違約解除的條件。如果一方當(dāng)事人因?yàn)閷?duì)方當(dāng)事人的違約而主張自己享有解除合同的權(quán)利，有一個(gè)程度上的要求，即只有當(dāng)對(duì)方當(dāng)事人的違約行為達(dá)到了根本違約的程度時(shí)，才能主張解除合同的權(quán)利；如果對(duì)方當(dāng)事人的違約行為的情節(jié)很輕微，就不能解除合同。這樣就很大程度上鼓勵(lì)了交易。 從根本上說，確立鼓勵(lì)交易的原則是由合同的性質(zhì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的本質(zhì)需要決定的。 第三章 合同的成立 合同的成立充分的體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治。本章主要講兩方面的內(nèi)容：一是訂立合同的主要階段及其相關(guān)的規(guī)則；二是訂立合同的特殊階段和相關(guān)的法律規(guī)則。 第一節(jié) 合同成立的概念和要件 一、概念 （一）合同的成立是指合同的當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款達(dá)成一致。包括兩方面的含義：一是指合同的成立針對(duì)的內(nèi)容是合同的主要條款；二是合同的成立要求的當(dāng)事人的意思表示一致。 （二）合同成立在合同法中是十分重要的，主要表現(xiàn)在： 第一，合同的成立解決了一個(gè)根本性的問題，即合同從無(wú)到有的問題。如果沒有成立 一個(gè)合同，那么合同法可以發(fā)揮的空間很少，只有合同已經(jīng)成立的時(shí)候，整個(gè)合同法的規(guī)則體系才有發(fā)揮的空間。 第二，合同的成立是區(qū)別締約過失責(zé)任的承擔(dān)和違約責(zé)任承擔(dān)一個(gè)根本標(biāo)志。 合同法自學(xué)考試復(fù)習(xí)資料（史上最全的復(fù)習(xí)資料）歡迎下載 14 二、合同成立的要件 （一）一般的成立要件 第一，訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人。 合同的當(dāng)事人不能是一方，即不能自己與自己簽訂合同。在日常生活中的計(jì)劃書不是自己與自己簽訂的合同，從合同法上看，它不具有合同的性質(zhì)，因?yàn)樽约号c自己不能為交易行為的，有的財(cái)產(chǎn)從左手放到右手去，對(duì)于社會(huì)來(lái)說財(cái)富總量沒有變動(dòng)，財(cái)產(chǎn)也沒有增值，財(cái)產(chǎn) 更沒有實(shí)現(xiàn)從一個(gè)主體到另一主體的交易和流轉(zhuǎn)。而合同法恰恰是調(diào)整財(cái)產(chǎn)交易行為和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的，因此，對(duì)于這種自己與自己簽訂 合同 在合同法上不被認(rèn)為是合同的。 第二，訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意。 第三，合同的成立一般應(yīng)經(jīng)歷要約和承諾兩個(gè)階段。 （二）特殊的成立要件 實(shí)踐合同的成立不僅需要當(dāng)事人的意思表示一致，還需要交付標(biāo)的物，如：小件寄存；對(duì)于要式合同來(lái)說，除了當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成一致外，還應(yīng)履行一定的方式才能成立，如：登記、公證、書面等。 第二節(jié) 要約 要約是合同成立的第一個(gè) 階段，但不是每個(gè)合同成立的必備要件。 一、要約的概念和要件 （一）概念 要約是指希望與他人訂立合同的意思表示?；蛑敢环疆?dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。在要約中主要表明的意圖是：希望與他人締結(jié)合同，希望對(duì)方接受訂立合同的條件和內(nèi)容。 要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)或報(bào)價(jià)等。發(fā)出要約的人稱為要約人；受領(lǐng)要約的人或要約人對(duì)之發(fā)出要約之人稱為受要約人、要約相對(duì)人。 （二）生效要件 第一，要約必須具有訂立合同的意圖。 《合同法》第 14 條第 2款規(guī)定：要約要 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束 。即要約人并不是打算 準(zhǔn)備 和 正在考慮 訂約，而是已經(jīng)決定訂約。 判斷要約人有訂立合同的意圖的標(biāo)準(zhǔn)：可以根據(jù)要約人在合同中所采用的表述；雙方或多方當(dāng)事人的交易慣例或行業(yè)中交易慣例。 如果要約人在所發(fā)出的意思表示中明確表示：對(duì)方一經(jīng)承諾，要約人就即刻履行或即刻發(fā)貨。 第二，要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。 要約的生效要件中對(duì)主體提出的要求是：要約人一定是特定的，受要約人原則上也應(yīng)該是特定的，但是法律規(guī)合同法自學(xué)考試復(fù)習(xí)資料（史上最全的復(fù)習(xí)資料）歡迎下載 15 定：在特定 的情形下，要約人是特定的，受要約人可以是不特定的，共有三種情況：