【文章內(nèi)容簡介】 是一定的組織。私營企業(yè)條例規(guī)定；企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有、雇工 8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織為私營企業(yè)。而在國際習(xí)慣上，凡經(jīng)合法登記注冊(cè)、擁有固定地址 、相對(duì)穩(wěn)定經(jīng)營的組織或個(gè)人都屬于企業(yè)，個(gè)體經(jīng)營也是企業(yè)，即個(gè)人業(yè)主制企業(yè)。 法人是在法律上能夠作為民事法律關(guān)系主體的社會(huì)組織。我國民法規(guī)定，法人是且有民事權(quán)利能力和民事行為能力、依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承扭民事義務(wù)的組織。我國法人按其活動(dòng)的內(nèi)容和特點(diǎn)可分為四類，即企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社會(huì)團(tuán)體法人。 企業(yè)法人，是指經(jīng)國家批準(zhǔn)，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，從事生產(chǎn)、流通、服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。企業(yè)法人在法律上必須具備一定的條件，包括： (1)必須經(jīng)國家認(rèn)可 。企業(yè)法人的設(shè)立、變更、消亡需經(jīng)國家有關(guān)機(jī)關(guān)的審批和登記注冊(cè)。 20 (2)有自己的名稱、固定的住所以及組織章程。 (3)必須有自己能夠支配的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。所謂獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，足指在法律上可以自由支配的財(cái)產(chǎn)。 (4)有一定的組織機(jī)構(gòu)，能夠以自己的名義享受權(quán)利、承招義務(wù)和進(jìn)行訴訟。 在我國，企業(yè)法人有公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人兩類。公司制企業(yè)法人的主要組織形式有有限責(zé)任公司和股份有限公司；非公司制企業(yè)法人的主要組織形式有股份合作制企業(yè)以及尚未進(jìn)行公司化改造的國有企業(yè)和集體企業(yè)。 我國在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè) 過程中，正在按照國際通行的標(biāo)準(zhǔn)逐步建立起市場經(jīng)濟(jì)的基本企業(yè)制度，即現(xiàn)代企業(yè)制度?，F(xiàn)代企業(yè)制度的基本內(nèi)容和特征是產(chǎn)權(quán)明晰，權(quán)責(zé)明確，政企分開，管理科學(xué)；其基本的企業(yè)制度形式有一種：一是公司制企業(yè)；二是合伙制企業(yè)；三是個(gè)人業(yè)主制企業(yè)。其中以公司制企業(yè)為主要形式。 五、公司的特征和分類 我國的公司，是指依照《公司法》規(guī)定的條件和程序，經(jīng)國家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)注冊(cè)登記設(shè)立的，以營利為目的，具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。 （一）公司的特征 （ 1）公司是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。公司是組織，不是個(gè)人或家庭，而且是法人實(shí)體。這一實(shí)體必 須符合法人應(yīng)當(dāng)具有的基本條件，其中主要的是公司必須具有獨(dú)立性，這種獨(dú)立性是以財(cái)產(chǎn)獨(dú)立為基礎(chǔ)的，體現(xiàn)為公司在民事法律關(guān)系中可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 （ 2）公司是以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。公司概不同于 21 不以營利為目的的公益法人．也不同于以行政管理為目的的機(jī)關(guān)法人。公司必須強(qiáng)調(diào)它的營利性。公司必須進(jìn)行以營利為目的的經(jīng)營活功，使公司自身的財(cái)產(chǎn)增加并獲得利潤，使公司的經(jīng)營得以維持和發(fā)展。 （ 3）公司是兩個(gè)以上股東共同出資經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)組織。公司的財(cái)產(chǎn)最先是由股東的出資轉(zhuǎn)化而來。我囤《公司法》規(guī)定，作為公司投資主體的既可以是法人 股東，也可以是自然人股東，只是在股東人數(shù)上，由于公司的種類不同而有不同的要求，規(guī)定有限責(zé)任公司必須有 2 人以上 50 人以下的股東，股份有限公司必須有 5 人以上的發(fā)起人。國有獨(dú)資公司作為一種特殊形式的公司，投資主體只有一個(gè)，即國家。 （ 4）公司是依法定程序設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。公司必須依法進(jìn)行登記注冊(cè)，是指公司的設(shè)立必須符合公司法的準(zhǔn)則，才能登記注冊(cè)。一方面，必須按照我國公司法允許和規(guī)定的公司形式設(shè)立公司；另一方面，設(shè)立任何一種公司時(shí)，都必須符合公司法規(guī)定其相應(yīng)具備的實(shí)體性要件和程序性要件。 (二 )公司的種類 公司的出現(xiàn)和發(fā)展已經(jīng)有近 400 年的歷史，按公司股東責(zé)任形式劃分先后出現(xiàn)了如下幾種類型： （ 1）無限責(zé)任公司。是指由兩個(gè)以上的股東組成，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任的公司。 （ 2）有限責(zé)任公司。是指由一定數(shù)量的股東組成（我國規(guī)定為 2名以上 50 名以下），股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 （ 3）獨(dú)資公司。又稱“一人公司”，國外常叫“單一股 22 東有限責(zé)任公司”。 （ 4）兩合公司。是指由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東組成，無限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶 責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任的公司。 （ 5）股份有限公司。是指由一定數(shù)量以上的股東組成 (我國規(guī)定為 5 名以上 )，公司的全部資本分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 （ 6）股份兩合公司。屬兩合公司的一種，是指由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同出資成立，但有限責(zé)任股東的出資是以等額股份形式出現(xiàn)，且這種股份可以以股票形式在社會(huì)上自由買賣的公司。 我國《公司法》不承認(rèn)無限責(zé)任公司、兩合公司和股份兩合公司，而只承認(rèn)和規(guī)定有限責(zé)任公司 和股份有限公司及它們的特殊形式 —— 國有獨(dú)資公司。我國之所以這樣規(guī)定，主要基于兩方面的考慮：一是有限責(zé)任公司和股份有限公司是公司的兩種主要形式。而且在我國公司的實(shí)踐中，存在的都是負(fù)有限責(zé)任的公司，其他形式的公司還沒有。如果將來確有必要設(shè)立其他形式的公司，再修改《公司法》也不遲。二是在國外，公司的發(fā)展趨勢是有限責(zé)任公司和股份有限公司是主要的利普遍存在的公司形式，而其他形式的公司在實(shí)踐中越來越少，以致不少國家的公司立法也只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。至于承認(rèn)獨(dú)資公司在我國的合法存在，只是根據(jù)我國存在 大量的國有獨(dú)資企業(yè)的實(shí)際情況出發(fā)，規(guī)定只有國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門才能單獨(dú)出資設(shè)立國有獨(dú)資公司，而不允許自然人單獨(dú)出資 23 設(shè)立單一股東有限責(zé)任公司。 （三）各類公司的特征 這里主要是講我國現(xiàn)有的公司形式的特征。 有限責(zé)任公司的特征： (1)股東僅以其出資額為限對(duì)公司負(fù)有限責(zé)任。 (2)股東人數(shù)有最低和最高限額。股東人數(shù)最少 2 名以上，最多不超過 50名。 (3)公司不得公開募集股份，不得對(duì)外發(fā)行股票 (4)股東的股權(quán)出讓有嚴(yán)格的限制。一是須經(jīng)其他股東同意；二是優(yōu)先在公司原有股東中轉(zhuǎn)讓。 股份有限公司的特 征： (1)股東以其所持的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。 (2)公司發(fā)起人數(shù)最低要求 (5 名以上 )，股東人數(shù)無最高限額。 (3)公司資本總額分為均等股份，同股同權(quán)股，同股同酬。 (4)公司可以公開募集股份和公開發(fā)行股票。 (5)股東所持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。 國有獨(dú)資公司是我國公司的一種特殊形式、它是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門單獨(dú)出資設(shè)立的公司。國有獨(dú)資公司的特征： (1)投資主體單一性，即只有國家單獨(dú)投資。 (2)國家對(duì)設(shè)立國有獨(dú)資公司有嚴(yán)格限制。一是我國公司法頒布之前以設(shè)立的國有企業(yè)進(jìn)行公司 化改造；；二是生產(chǎn)特殊廣從或特定行仆的新建公司。 (3)公司章程和組織機(jī)構(gòu)有特殊性。主要是強(qiáng)化授權(quán)的權(quán)責(zé)利和不設(shè)股東會(huì)。 24 (4)公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓上的特殊性。國有獨(dú)資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)上級(jí)主管部門審批和財(cái)政轉(zhuǎn)移手續(xù)。 (四 )外商投資企業(yè)的特征和分類 外商投資企業(yè)，是指有外商資本投入并有外商參加管理的企業(yè)。外商投資在我國設(shè)立的公司數(shù)量很大，約占我國現(xiàn)有公司總數(shù)的六分之一左右。外商投資企業(yè)的特征： (1)依中國法律設(shè)立，是中國企業(yè)法人。 (2)企業(yè)資本中有外商的投入。 (3)外商參與企業(yè)的經(jīng)營管理活動(dòng) 。 (4)承擔(dān)行限責(zé)任，主要形式為有限責(zé)任公司。 外商投資企業(yè)作為我國的市場主體，主要有三種類型：一是中外合資經(jīng)營企，這是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人同中國的公司、企業(yè)及其他經(jīng)濟(jì)組織依照中國的法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的股權(quán)式合營企業(yè)。二是中外合作經(jīng)營企業(yè)，這是由外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織及個(gè)人向中國的企業(yè)及其他經(jīng)濟(jì)組織依照中國的法律，以合作經(jīng)營的形式共同舉辦的契約式合營企業(yè)。三是外資企業(yè)，這是由外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織及個(gè)人，依照中國的有關(guān)法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外商投資并單獨(dú)經(jīng)營的企業(yè)。以上三 種外商投資企業(yè)，在我國引進(jìn)外資工作中簡稱為“三資企業(yè)”，是我國現(xiàn)有公司的重要組成部分。 第二節(jié) 我國的市場主體準(zhǔn)人制度和企業(yè)名稱管理制度 一、我國市場主體登記管理機(jī)關(guān)及其職能 根據(jù)《民法》和其他有關(guān)法律規(guī)定，我國市場主體的登 25 記管理機(jī)關(guān)是工府行政管理局。具體地講，從國家工商行政管理總局到地方各省、市、縣工商行政管理局，其內(nèi)部分別設(shè)立有企業(yè)登記注冊(cè)和個(gè)體私營經(jīng)濟(jì)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，專門負(fù)責(zé)市場主體的登記管理工作。 各級(jí)工商行政管理局作為市場主體的登記管理機(jī)關(guān)，有其各自的職責(zé)范圍。國家工商行政管理 總局負(fù)責(zé)全國性工商企業(yè)和其他從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的登記注冊(cè)工作以及在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)的外國企業(yè)及其常駐代表機(jī)構(gòu)的登記注冊(cè)工作，并制定或參與制定市場主體登記管理的法規(guī)和規(guī)章，指導(dǎo)本系統(tǒng)的市場主體整記注冊(cè)及監(jiān)督管理工作，指導(dǎo)個(gè)體勞動(dòng)者協(xié)會(huì)、私營企業(yè)協(xié)會(huì)的工作。省級(jí)工商行政管理局負(fù)責(zé)省轄企業(yè)和全國性公司的子 (分 )公司的登記注冊(cè)工作及國家工商總局授權(quán)委托的外商投資企業(yè)的登記注冊(cè)和監(jiān)督管理工作，制定或參與制定轄區(qū)內(nèi)市場主體登記管理的法規(guī)和規(guī)章，指導(dǎo)轄區(qū)內(nèi)的市場主體登記管理工作，指導(dǎo)轄區(qū)內(nèi)個(gè)體勞動(dòng)者 協(xié)會(huì)和私營企業(yè)協(xié)會(huì)的工作。市、縣 (區(qū) )工商行政管理局負(fù)責(zé)本級(jí)所轄企業(yè)的登記注冊(cè)工作以及轄區(qū)內(nèi)個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙和私營企業(yè)的登記注冊(cè)與監(jiān)督管理工作，制定或參與制定轄區(qū)內(nèi)有關(guān)市場主體登記管理辦法，指導(dǎo)內(nèi)個(gè)體勞動(dòng)者協(xié)會(huì)和私營企業(yè)協(xié)會(huì)的工作。 二、我國的市場主體準(zhǔn)人制度 市場主體準(zhǔn)人制度，是指國家為了建立和維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，依法確認(rèn)市場主體資格，規(guī)范市場主體的組織和行為，使其合法進(jìn)入市場的一種行政管理制度。 (1)市場主體準(zhǔn)入管理的主體是國家，是國家授權(quán)的主 26 管機(jī)關(guān)。一是辦理經(jīng)營許可證等前置性審批手續(xù)的業(yè)務(wù) 主管機(jī)關(guān)；二是核難登記注冊(cè)頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的工商行政管理局。 (2)市場主體準(zhǔn)入管理的對(duì)象是市場主體。在我國，這些市場主體包括公司制企業(yè)法人、非公司制企業(yè)法人、自然人獨(dú)資企業(yè)、自然人合伙企業(yè)和個(gè)體工商戶，以及一切外商投資企業(yè)和外國企業(yè)在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)或常駐代表機(jī)構(gòu)。 (3)實(shí)行市場主體準(zhǔn)入制度的日的，是為了建立和維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序。這些市場秩序包括市場主體準(zhǔn)入秩序、市場客體進(jìn)入秩序、市場行為秩序、市場結(jié)構(gòu)秩序、市場退出秩序、市場交易秩序、商品銷售秩序等。 (4)市場主體準(zhǔn)入登記是民事主體的資格登記，是對(duì)市場主 體資格的一種確認(rèn)活功。社會(huì)上有多種不同性質(zhì)的民事主體登記，如公安局負(fù)責(zé)的戶籍登記、民政局負(fù)責(zé)的社會(huì)團(tuán)體登記、機(jī)構(gòu)編制局負(fù)責(zé)的事業(yè)單位登記。由工商局負(fù)責(zé)的市場主體登記又分為兩種登記形式：一是營業(yè)登記，適用于自然人（個(gè)體工商戶）、自然人企業(yè)（私營企業(yè)）和不具備法人資格的公司分支機(jī)構(gòu)，通過核準(zhǔn)登記注冊(cè)，頒發(fā)“營業(yè)執(zhí)照”，確認(rèn)其營業(yè)資格。二是法人登記，適用于法人企業(yè)。法人登記具有雙重法律效力：法人登記和營業(yè)登記。通過核準(zhǔn)法人登記注冊(cè)，頒發(fā)“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”，確認(rèn)其企業(yè)法人資格。 (5)市場主體準(zhǔn)入登記管理是一種行 政執(zhí)法活動(dòng)，不經(jīng)注冊(cè)登記就不準(zhǔn)進(jìn)入市場從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。登記注冊(cè)管理是工商行政管理各個(gè)職能中的首要職能，其他職能如市場管理、合同管理、商標(biāo)管理、廣告管理、公平交易執(zhí)法等都是 27 隨之而展開的管職工作。因此，市場主體準(zhǔn)入登記管理的效果真接影響到工商行政管理職能的有效發(fā)揮和市場經(jīng)濟(jì)秩序的正常進(jìn)行。 三、我國的企業(yè)名稱登記管理制度 (一 )企業(yè)名稱的實(shí)質(zhì)和法律意義 企業(yè)名稱是一個(gè)企業(yè)區(qū)別于其他企業(yè)或組織的標(biāo)志，是自企業(yè)依法成立之日起即享有的名稱權(quán)。 企業(yè)名稱的實(shí)質(zhì)是一種人身權(quán)，又是一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，法律保護(hù)其不受任何侵犯。 企業(yè)名稱一旦依法確定，則企業(yè)對(duì)其享有獨(dú)占權(quán)，具有專用性和排他性，受法律保護(hù)。鑒于企業(yè)名稱的法律意義，企業(yè)在確定名稱是必須遵守企業(yè)和相關(guān)法律、法規(guī)關(guān)于企業(yè)名稱的規(guī)定。 (二 )企業(yè)名稱的一般要求 (1)一個(gè)企業(yè)只能使用一個(gè)名稱。特殊的情況下，經(jīng)省級(jí)以上工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，企業(yè)可以在規(guī)定范圍內(nèi)使用一個(gè)從屬名稱，但從屬名稱不能用來開展經(jīng)營活動(dòng)及招攬業(yè)務(wù)。 (2)企業(yè)名稱的組成包括四個(gè)基本要素：行政區(qū)域 +字號(hào)+行業(yè) +組織形式，如廣州南華機(jī)電有限公司。 (3)企業(yè)法人的名稱中不得 含有其他法人的名稱（內(nèi)部后勤服務(wù)機(jī)構(gòu)除外 )。私營和外資企業(yè)的名稱中，可用自然人的姓名作字號(hào)。 外資企業(yè)的名稱中，可用自然人的姓名作字號(hào)。 (4)全國性的公司、國務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的大型進(jìn)口企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)，經(jīng)核準(zhǔn)可以在名稱中使用“中國”、“中 28 華”、“國際”、“全國”、“國家”等字樣。其他企業(yè)，除歷史悠久的馳名字號(hào)和外商投資企業(yè)外，都必須在名稱中冠以所在地行政區(qū)域名稱，但縣以上行政區(qū)域的名稱不得作為企業(yè)的字號(hào)。 (5)企業(yè)名稱應(yīng)使用漢字，不得使用漢語拼音和數(shù)字，民族自治地方的企業(yè)名稱可以同時(shí)使用本民族 自治地方通用的民族文字；企業(yè)使用外文名稱的，其外文名稱應(yīng)與中文名稱一致，并依法登記注冊(cè)。 (6)企業(yè)名稱中不得含有有損國家和社會(huì)公共利益、可能對(duì)公眾造成欺騙或誤解的內(nèi)容或文字，不得含有政黨名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱和部隊(duì)番號(hào)等。企業(yè)名稱不得