中國生物遺傳資源法律保護與管理中的問題及對策(編輯修改稿)
2024-11-16 23:40 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 原那么 公平合理原那么是指生物遺傳資源的開發(fā)利用、惠益分享都要做到公平合理的原那么。公平合理的惠益分享既指國際社會和間生物遺傳資源和其他利益的公平合理分享包括商定公平合理的獲得條件、程序和惠益的分配；還指我國生物遺傳資源的提供者、使用者和收益者的利益的公平合理分配包括制定相關(guān)制度和措施保護育種者權(quán)利和農(nóng)民權(quán)并進展有效的生態(tài)補償。這也與?公約?的規(guī)定相符合如其第8條款規(guī)定：“按照立法尊重、保存和維持土著和地方社區(qū)表達傳統(tǒng)生活方式而與生物多樣性的保護和持續(xù)利用相關(guān)的知識、創(chuàng)新和理并促進其廣泛應用由此等知識、創(chuàng)新和理的擁有者認可和參與下并鼓勵公平地分享因利用此等知識、創(chuàng)新和做法而獲得的惠益。〞此外?公約?的16條也有相關(guān)規(guī)定。由于生物遺傳資源的獲取和惠益分享制度是生物遺傳資源法律制度中最重要的一環(huán)因此公平合理原那么當然也就成為生物遺傳資源保護法律制度的原那么之一。 3． 可持續(xù)開展原那么 可持續(xù)開展原那么是指人類社會、經(jīng)濟的開展不能以破壞人類賴以生存的環(huán)境資源為條件經(jīng)濟社會的開展應既滿足當代人的需要又不危害后代人的生存需要的才能?？沙掷m(xù)開展原那么不僅是整個環(huán)境資源法的立法指導原那么也是其根本原那么之一當然也是生物遺傳資源保護法律制度的根本原那么?？沙掷m(xù)開展原那么要求生物遺傳資源保護法律制度應該明確規(guī)定生物遺傳資源的開發(fā)利用應本著可持續(xù)的方式進展不能過度攫取遺傳資源來換取暫時的經(jīng)濟利益以充分有效地保護和理我國的生物遺傳資源進步人類福利創(chuàng)造自然與社會的和諧。 二〕我國生物遺傳資源保護法律的制度構(gòu)建 1．事先知情同意制度PIC〕 事先知情同意制度來源于?生物多樣性公約?中規(guī)定的事先知情同意原那么。有些人認為事先知情同意原那么應成為我國生物遺傳資源保護法律制度的一項原那么但是筆者認為事先知情同意原那么僅是生物遺傳資源獲取和惠益分享的前置程序不能作為整個生物遺傳資源保護法律的原那么。 事先知情同意起始于?控制危險廢物越境轉(zhuǎn)移和處置的巴塞爾公約?此后?生物多樣性公約?5條第5款規(guī)定：“遺傳資源的獲得須經(jīng)提供這種資源的締約國事先知情同意除非該締約國另有。〞這就是遺傳資源獲得事先知情同意制度的淵源。之所以規(guī)定事先同意制度是因為生物遺傳資源的獲取不僅涉及一國的主權(quán)和利益還涉及到遺傳資源所有者的切身利益因此生物遺傳資源的獲取必須經(jīng)過該國有關(guān)主當?shù)耐?。特別是對遺傳資源豐富的開展中其對此認識不夠法律意識淡薄假設沒有事先知情同意制度把關(guān)的話很容易被一些興隆竊取遺傳資源。 ?生物多樣性公約?有關(guān)事先知情同意規(guī)定僅是框架式的我國的生物遺傳資源立法還必須在符合國際規(guī)那么的根底上將之詳細化使其具有法律上確實定性和明晰性并作出相關(guān)程序和限制規(guī)定。進而將其引入到TRIPS協(xié)議中才可以從源頭上為遺傳資源的保護提供法律保障。8 事先知情同意制度主要包括兩個方面的涵義：“事先〞和“知情〞?！笆孪权曇?guī)定了遺傳資源的獲得和利用者向我國有關(guān)當接收部門和審批部門〕說明情況和征求的時間必須在其獲得遺傳資源前事后的說明和征求無效假設當事人違犯了此規(guī)定有關(guān)當應該否認其獲得權(quán)并對其予以處分假設該獲得行為損害了遺傳資源所有人的合法權(quán)益該所有人可以要求其賠償損失?！爸楱暿峭獾那疤釛l件即欲獲得遺傳資源者必須在申請時向有關(guān)當詳細說明情況包括：獲得的目的、用途、方式、風險及影響評估等。我國有關(guān)當應當嚴格審查索取人提交的慎重。同時作為生物遺傳資源的所有國有關(guān)當我國也應該明確規(guī)定遺傳資源的獲得條件和申報審批程序以及適用范圍進步法律的透明度使申請者明確理解相關(guān)手續(xù)和內(nèi)容。由于生物遺傳資源及其所涉利益的重要性有關(guān)當?shù)谋仨殲闀嫘问饺缙渫馍暾埲双@得遺傳資源雙方必須訂立書面的容許合同做出明示表示遺傳資源所有國有關(guān)當?shù)哪静槐硎酒渫馍暾埲擞袡?quán)獲得。 2．共同協(xié)商制度MAT〕 生物遺傳資源引進和輸出申請人在申請后如我國有關(guān)當原那么上同意其獲取應當由雙方就申請引進和輸出的條件、方式；惠益分享的條件、方式及相關(guān)內(nèi)容進展進一步的協(xié)商達成一致形成協(xié)議后才能進展正式批準和備案。共同協(xié)商制度包括協(xié)商生物遺傳資源的引進和輸出。如前所述生物遺傳資源的輸出當然要經(jīng)過我國有關(guān)當參與的協(xié)商和批準。而需要從國外獲取遺傳資源的國內(nèi)組織和個人也必須先向有關(guān)主部門提出申請經(jīng)審核后由主部門統(tǒng)一對外提出獲取申請并與國外相關(guān)部門協(xié)商獲取條件、監(jiān)視協(xié)議施行。 共同協(xié)商所達成的條件是生物遺傳資源獲取和惠益分享的前提和根底爭取有利的條件意義重大因此會談及會談方案也就非常重要。我國生物遺傳資源保護法律制度中應當詳細規(guī)定會談小組及協(xié)議簽訂主體的性質(zhì)、地位、組成方式、成員和職權(quán)范圍并設定協(xié)商的程序、詳細內(nèi)容和條件以及協(xié)議的施行問題。 1〕會談主體根據(jù)不同的遺傳資源及詳細需要設置專門的會談小組其成員可以包括法律、生物、技術(shù)等各方面的專家。但是我們應該注意的是協(xié)商的會談主體不一定就是協(xié)議的簽署主體有的情況下二者也許是重合的但是可以確定的是協(xié)議的簽署主體必須是可以代表利益的有關(guān)當或主部門或其委托的其他組織或部門。 2〕?獲取遺傳資源并公正和公平分享通過其利用所產(chǎn)生惠益的波恩準那么?后稱?波恩準那么?〕列出了的典型的共同商定條件的指導性以及利益分享的條款應根據(jù)詳細實現(xiàn)公平合理的情況協(xié)商利益分享的條件、義務、程序、利益類型、時間、如何分配及機制等。我國在制定生物遺傳資源共同協(xié)商制度時應充分借鑒?波恩準那么?的規(guī)定并考慮我國的實際情況設定更加實用的協(xié)商條件。 3〕對于共同協(xié)商后達成的協(xié)議簽署主體應負責并監(jiān)視其施行并根據(jù)不同的施行階段做出施行以保證協(xié)議真正有效施行。另外協(xié)議的其他利益相關(guān)者“……特別是土著居民與地方社區(qū)應該在遺傳資源獲取和利益分享協(xié)議的不同履行階段協(xié)助監(jiān)視協(xié)議的執(zhí)行情況〞。 3．生物遺傳資源惠益分享制度 前面所述的事先知情同意制度和共同協(xié)商制度是生物遺傳資源獲取的重要內(nèi)容在獲取生物遺傳資源后需要重點研究的就是生物遺傳資源的惠益分享。生物遺傳資源的惠益分享制度是生物遺傳資源的提供方、獲取方及其它利益相關(guān)者在共同協(xié)商和批準獲取遺傳資源后按照共同商定的條件公平分享研發(fā)此種遺傳資源的成果以及商業(yè)和其他方面利用此種資源所獲的利益的制度包括生物遺傳資源資料、信息和設施的提供與共享
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