【文章內(nèi)容簡介】 企業(yè)境外并購的前期報告制度。根據(jù)《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》，企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。國務(wù)院國有資產(chǎn)管理委員會管理的企業(yè)直接向商務(wù)部和國家外匯管理局報告；其他企業(yè)向地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門報告，并由地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門分別向商務(wù)部和國家外匯管理局轉(zhuǎn)報。企業(yè)境外并購的外匯管理。企業(yè)必須在境外并購審批前向外匯管理部門提交外匯來源證明和所在國的外匯管理政策；然后辦理外匯登記和匯出手續(xù)；同時企業(yè)還應(yīng)該交納匯出外匯數(shù)額5%的利潤保證金；在當(dāng)?shù)貢嫿K結(jié)后6個月內(nèi)企業(yè)應(yīng)該向外匯管理部門報告其會計報告。五、公司并購的操作流程和攻略完整的公司并購過程應(yīng)該包括三大階段：并購準(zhǔn)備階段、并購實施階段、并購整合階段，其一般操作流程如下圖所示：（一）并購的準(zhǔn)備階段在并購的準(zhǔn)備階段，并購公司確立并購攻略后，應(yīng)該盡快組成并購班子。一般而言，并購班子包括兩方面人員：并購公司內(nèi)部人員和聘請的專業(yè)人員，其中至少要包括律師、會計師和來自于投資銀行的財務(wù)顧問，如果并購涉及到較為復(fù)雜的技術(shù)問題，還應(yīng)該聘請技術(shù)顧問。并購的準(zhǔn)備階段，對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查顯得非常重要。盡職調(diào)查的事項可以分為兩大類：并購的外部法律環(huán)境和目標(biāo)公司的基本情況。并購的外部法律環(huán)境盡職調(diào)查首先必須保證并購的合法性。直接規(guī)定并購的法規(guī)散見于多種法律文件之中，因此，并購律師不僅要熟悉公司法、證券法等一般性的法律，還要熟悉關(guān)于股份有限公司、涉及國有資產(chǎn)、涉外因素的并購特別法規(guī)。（關(guān)于這些法規(guī)的名稱，可以參看本文的注釋）除了直接規(guī)定并購的法規(guī)以外，還應(yīng)該調(diào)查反不正當(dāng)競爭法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護(hù)、安全衛(wèi)生、稅務(wù)政策等方面的法規(guī)。調(diào)查時還應(yīng)該特別注意地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策。目標(biāo)公司的基本情況重大并購交易應(yīng)對目標(biāo)公司進(jìn)行全面、詳細(xì)的盡職調(diào)查。目標(biāo)公司的合法性、組織結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)背景、財務(wù)狀況、人事狀況都屬于必須調(diào)查的基本事項。具體而言，以下事項須重點調(diào)查：目標(biāo)公司的主體資格及獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)情況。首先應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司的股東狀況和目標(biāo)公司是否具備合法的參與并購主體資格；其次，目標(biāo)公司是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資格；再次，還要審查目標(biāo)公司是否已經(jīng)獲得了本次并購所必需的批準(zhǔn)與授權(quán)（公司制企業(yè)需要董事會或股東大會的批準(zhǔn)，非公司制企業(yè)需要職工大會或上級主管部門的批準(zhǔn)，如果并購一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準(zhǔn)）。目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。目標(biāo)企業(yè)的性質(zhì)可能是有限責(zé)任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、或者合伙制企業(yè)，不同性質(zhì)的目標(biāo)企業(yè)，對于并購方案的設(shè)計有著重要影響。目標(biāo)公司重要的法律文件、重大合同。調(diào)查中尤其要注意：目標(biāo)公司及其所有附屬機(jī)構(gòu)、合作方的董事和經(jīng)營管理者名單；與上列單位、人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄、保證書等等。審查合同過程中應(yīng)當(dāng)主要考慮如下因素：合同的有效期限；合同項下公司的責(zé)任和義務(wù)；重要的違約行為；違約責(zé)任；合同的終止條件等等。目標(biāo)公司的資產(chǎn)狀況。包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)狀況，以及產(chǎn)權(quán)證明文件，特別要對大筆應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款進(jìn)行分析。有時在合同簽訂之后還需要進(jìn)一步的調(diào)查工作。調(diào)查結(jié)果有可能影響并購價格或其它全局性的問題。目標(biāo)公司的人力資源狀況。主要包括：目標(biāo)公司的主要管理人員的一般情況；目標(biāo)公司的雇員福利政策；目標(biāo)公司的工會情況；目標(biāo)公司的勞資關(guān)系等等。目標(biāo)公司的法律糾紛以及潛在債務(wù)。對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查往往是一個困難和耗費時間的過程。并購方案則至少應(yīng)當(dāng)包含以下幾方面的內(nèi)容：準(zhǔn)確評估目標(biāo)公司的價值；確定合適的并購模式和并購交易方式；選擇最優(yōu)的并購財務(wù)方式；籌劃并購議程。（二）并購的實施階段并購的實施階段由并購談判、簽訂并購合同、履行并購合同三個環(huán)節(jié)組成。談判 并購交易的談判的焦點問題是并購的價格和并購條件，包括：并購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護(hù)、損害賠償、并購后的人事安排、稅負(fù)等等。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會簽訂一份《并購意向書》（或稱《備忘錄》）?！恫①徱庀驎反笾掳韵聝?nèi)容：并購方式、并購價格、是否需要賣方股東會批準(zhǔn)、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件，等等。此外，雙方還會在《并購意向書》中約定意向書的效力，可能會包括如下條款：排他協(xié)商條款（未經(jīng)買方同意，賣方不得與第三方再行協(xié)商并購事項）、提供資料及信息條款（買方要求賣方進(jìn)一步提供相關(guān)信息資料，賣方要求買方合理使用其所提供資料）、保密條款（并購的任何一方不得公開與并購事項相關(guān)的信息）、鎖定條款（買方按照約定價格購買目標(biāo)公司的部分股份、資產(chǎn)，以保證目標(biāo)公司繼續(xù)與收購公司談判）、費用分擔(dān)條款（并購成功或者不成功所引起的費用的分擔(dān)方式）、終止條款（意向書失效的條件）。簽訂并購合同并購協(xié)議應(yīng)規(guī)定所有并購條件和當(dāng)事人的陳述擔(dān)保。并購協(xié)議的談判是一個漫長的過程，通常是收購方的律師在雙方談判的基礎(chǔ)上拿出一套協(xié)議草案，然后雙方律師在此基礎(chǔ)上經(jīng)過多次磋商、反復(fù)修改，最后才能定稿。并購協(xié)議至少應(yīng)包括以下條款：并購價款和支付方式。陳述與保證條款。陳述與保證條款通常是并購合同中的最長條款，內(nèi)容也極其繁瑣。該條款是約束目標(biāo)公司的條款，也是保障收購方權(quán)利的主要條款。目標(biāo)公司應(yīng)保證有關(guān)的公司文件、會計帳冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報表與資料的真實性。并購合同中會規(guī)定的合同生效條件、交割條件和支付條件。并購合同經(jīng)雙方簽字后，可能需要等待政府有關(guān)部門的核準(zhǔn)，或者需要并購雙方履行法律規(guī)定的一系列義務(wù)（如債務(wù)公告、信息披露等等），或者收購方還需要作進(jìn)一步審查后才最后確認(rèn)，所以并購合同不一定馬上發(fā)生預(yù)期的法律效力。并購雙方往往會在合同中約定并購合同的生效條件，當(dāng)所附條件具備時，并購合同對雙方當(dāng)事人發(fā)生法律約束力。為了促成并購合同的生效，在并購合同中往往還需要約定在合同簽訂后、生效前雙方應(yīng)該履行的義務(wù)及其期限，比如，雙方應(yīng)該在約定期限內(nèi)取得一切有權(quán)第三方的同意、授權(quán)、核準(zhǔn)，等等。并購合同的履行條件。履行條件往往與并購對價的支付方式聯(lián)系在一起，雙方一般會約定當(dāng)賣方履行何種義務(wù)后，買方支付多少比例的對價。資產(chǎn)交割后的步驟和程序。違約賠償條款。稅負(fù)、并購費用等其他條款。履行并購合同履行并購合同指并購合同雙方依照合同約定完成各自義務(wù)的行為，包括合同生效、產(chǎn)權(quán)交割、尾款支付完畢的。一個較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內(nèi)賣方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款，尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行結(jié)束。（三）并購整合階段并購的整合階段主要包括財務(wù)整合、人力資源整合、資產(chǎn)整合、企業(yè)文化整合等方面事務(wù)。其中的主要法律事務(wù)包括：目標(biāo)公司遺留的重大合同處理；目標(biāo)公司正在進(jìn)行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；目標(biāo)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)整頓（包括目標(biāo)公司董事會議事日程、會議記錄與關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等）；依法安置目標(biāo)公司原有工作人員。公司并購是風(fēng)險很高的商業(yè)資產(chǎn)運(yùn)作行為，操作得當(dāng)可能會極大提升資產(chǎn)質(zhì)量，提高企業(yè)的競爭力，帶來經(jīng)濟(jì)收益，操作不當(dāng)則會使當(dāng)事人陷入泥潭而難以自拔。因此，公司在決定采取并購策略進(jìn)行擴(kuò)張之前，一定要經(jīng)過審慎的判斷和嚴(yán)密的論證；在并購的操作過程中，一定要仔細(xì)設(shè)計每一個并購階段的操作步驟，將并購交易可能的風(fēng)險降低在最低限度之內(nèi)。第三篇：國有企業(yè)并購法律實務(wù) 王冠國有企業(yè)并購法律實務(wù)主講人：王 冠引言：各位同學(xué)大家好！我叫王冠，是北京市萬商天勤律師事務(wù)所的合伙人，前段時間也參加了點睛網(wǎng)的培訓(xùn)，上次主要講的是再融資、盡職調(diào)查方面的法律實務(wù)，這次本來安排我講上市公司收購方面的法律業(yè)務(wù)，但因臨時安排，劉老師安排我來做一個國有產(chǎn)權(quán)并購這方面的法律實務(wù)。大家在以前的講座中，老師把并購重組的基本理論和概念可能已經(jīng)和大家講解，今天我主要強(qiáng)調(diào)對國有產(chǎn)權(quán)的并購法律實務(wù)。今天講的內(nèi)容有六部分：、法規(guī)。這塊除了一般公司法、證券法一般規(guī)定之外，我會重點講國務(wù)院、國資委以及財政部所發(fā)的一些文件，實際上在操作過程中，這些文件也是我們在執(zhí)行過程中一個最重要的依據(jù)，我把一些文件做了羅列，基本上在國有產(chǎn)權(quán)并購的業(yè)務(wù)過程中要遵循、依照這些法律實行法律行為。有很多政策法規(guī)關(guān)注的核心問題在于預(yù)防國有資產(chǎn)流失，通過分析法律法規(guī)的主要規(guī)定來看它是怎么樣預(yù)防國有資產(chǎn)流失的，這個問題為什么要單獨提出來講？其實在國有資產(chǎn)并購過程中，一般的產(chǎn)業(yè)并購主要區(qū)別在于國有程序、法規(guī)。這一塊有5項內(nèi)容，我會重點來講這5項內(nèi)容，這也是我們在律師執(zhí)業(yè)過程中所涉及到的最主要的法律問題。這塊內(nèi)容比較簡單。（MBO）問題。一、國有產(chǎn)權(quán)并購的主要政策、法規(guī)90年代中期國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)并購這些法規(guī)不健全，在90年代初期國有資產(chǎn)管理局僅僅有關(guān)于國有資產(chǎn)評估方面的規(guī)定，關(guān)于國有資產(chǎn)評估主要認(rèn)定國有資產(chǎn)價值，最后交易的依據(jù)是什么，具體對于國有資產(chǎn)、國有產(chǎn)權(quán)怎么進(jìn)行交易，程序是怎么的，都沒有做詳細(xì)規(guī)定，在2003年，國務(wù)院以及國資委、財政部集中出了一些法規(guī)，其中國務(wù)院有個《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》，這是國務(wù)院發(fā)的一個條例，在這個條例基礎(chǔ)上國資委先后出臺了《關(guān)于國有企業(yè)清產(chǎn)核資管理辦法》、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》等三個指導(dǎo)性文件，在這3個指導(dǎo)性文件的基礎(chǔ)上，在2003年12月國資委和財政部共同發(fā)了一個《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》，這個暫行辦法比較重要。在后期的文件中包括2004年、2005年的一些文件，并且都是在三號令基礎(chǔ)上做的一些補(bǔ)充。2005年4月國資委、財政部發(fā)布了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》，這是我們一會要講到的關(guān)于MBO方面的法律規(guī)定。2005年8月，國資委發(fā)布了一個《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》。1992年7月國家國有資產(chǎn)管理局的實施細(xì)則變動比較大。2005年8月國資委還制定了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》。2006年12月，國資委、財政部《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》是對3號令的補(bǔ)充。從1991年到2007年包括到現(xiàn)在國務(wù)院、國資委、財政部一直對國有資產(chǎn)法規(guī)進(jìn)行完善，目前來講基本上形成了這樣一種體制、體系，但在實踐過程中發(fā)生的問題要隨時出一些規(guī)則進(jìn)行規(guī)范。二、國有產(chǎn)權(quán)并購立法規(guī)范的核心問題這些規(guī)則規(guī)范的目的是什么？我們可能看到，國產(chǎn)權(quán)并購立法的核心問題是國有資產(chǎn)的流失，背景是在2003年之前，2003年之前對國有資產(chǎn)立法不是很規(guī)范，包括怎么樣來進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易，怎么樣進(jìn)行重組，這塊都是國家機(jī)關(guān)內(nèi)部做的操作，沒有明文的法規(guī)，有一些國有企業(yè)鉆一些法律空子來實施國有資產(chǎn)處置行為，把國有資產(chǎn)民營化，比如低價收購國有資產(chǎn)。完善國有資產(chǎn)管理體制，黨的《十六大報告》對國有資產(chǎn)管理體制提出兩級出資人制度（中央政府和地方政府）。這有利于發(fā)揮地方政府加強(qiáng)國有資產(chǎn)監(jiān)管、實現(xiàn)國有資產(chǎn)增值保值的積極性和主動性。這部分對國有資產(chǎn)的流失提供了政策上的保證。剛才我們提到的出資人不明確的管理情況，通過分級管理，地方國資委或者下屬一些國有資產(chǎn)管理公司，政府部門或者公司對于地方國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)管，現(xiàn)在有很多上市公司，在成立之初很多股東就是當(dāng)?shù)氐膰Y委或者國資局、國資公司，現(xiàn)在多元化了，國資委、國資公司的股份、股權(quán)逐漸稀釋和減少，目前來講還有這幾個機(jī)關(guān)進(jìn)行管理和監(jiān)管。從政策層面來講對國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易進(jìn)行了保證。下面還有具體的國有產(chǎn)權(quán)交易中的具體制度。比如說關(guān)于國有的清產(chǎn)核資制度，這項制度也是我們在進(jìn)行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)并購時的基本前提，清產(chǎn)核資的范圍主要包括賬務(wù)清理、資產(chǎn)清查、價值重估、損益認(rèn)定和資金核實。這項內(nèi)容比較重要。目的是使公司賬賬相符，然后對公司資產(chǎn)進(jìn)行清查，包括公司的整體資產(chǎn)狀況，是否有抵押、擔(dān)保的情況，在資產(chǎn)清查中哪些是國有資產(chǎn)，哪些是集體資產(chǎn)，哪些是其它性質(zhì)資產(chǎn)都要進(jìn)行界定和區(qū)分。在進(jìn)行資產(chǎn)清查完成之后，我們要進(jìn)行價值重估，比如說在剔除掉一些無關(guān)資產(chǎn)之后，純粹的國有資產(chǎn)大概是多少，我們要進(jìn)行認(rèn)定，價值重估的作用非常重要，而且評估要參照價值重估的情況來決定我們最終的評估價值。損益的認(rèn)定，這項工作比較重要，尤其對于收購方來講，比如說在收購國有企業(yè)時，國內(nèi)國有企業(yè)有很多壞賬，對一般國有企業(yè)來講，如果符合國有資產(chǎn)的一些政策，主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后對壞賬進(jìn)行核銷，完成之后，對于不可處理的資產(chǎn)或者壞賬相關(guān)的收購主體可以參照結(jié)果確定收購價格。資金的核實，相當(dāng)于對國有資本數(shù)量、數(shù)額進(jìn)行確定。國有企業(yè)借貸資金形成的凈資產(chǎn)必須界定為國有產(chǎn)權(quán)，這一點要注意。關(guān)于國有企業(yè)的財務(wù)審計，我們剛才提到了清產(chǎn)核資，無論是清產(chǎn)核資還是后期進(jìn)行的產(chǎn)權(quán)交易的環(huán)節(jié)，首先都需要審計師、會計師事務(wù)所對整個國有資產(chǎn)的資產(chǎn)狀況進(jìn)行審計，目前來講，會計事務(wù)所的聘任是由持有國有產(chǎn)權(quán)單位決定聘請具備資格的會計事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計，對于一般的企業(yè)本身是沒有這種權(quán)力決定的，必須報請上面的主管機(jī)關(guān)認(rèn)定會計師事務(wù)所。改革為非國有的企業(yè)，必須按照國家有關(guān)規(guī)定對企業(yè)法定代表人進(jìn)行離任審計，這更多的是從反腐角度進(jìn)行的審計過程。關(guān)于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的公開化，這就是所謂的招拍掛制度，且是一個比較成熟的制度，國有企業(yè)首先要進(jìn)行公開征集，把國有資產(chǎn)的基本情況做一個公示，如果是單一的，可采用協(xié)議的方式，在實際工作中，以協(xié)議方式為主。有關(guān)法規(guī)是《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第14條、16條、18條以及《中華人民共和國拍賣法》。關(guān)于公正評估國有資產(chǎn)，其管理權(quán)限目前來講全部由國資委進(jìn)行管理，在早些時是財政部進(jìn)行管理。評估機(jī)構(gòu)選擇和會計師有一些區(qū)別，會計師是入戶，評估機(jī)構(gòu)需要有國資委來核發(fā)一個證書，在目前的評估機(jī)構(gòu)中必須具備國有資產(chǎn)評估資質(zhì)才能進(jìn)行評估。關(guān)于國有資產(chǎn)的定向管理、轉(zhuǎn)款的管理，這塊從定價環(huán)節(jié)以及最后的交易環(huán)節(jié)都對防止國有資產(chǎn)流失做出了一些相關(guān)規(guī)定，比如說國有資產(chǎn)定價一般是參照評估結(jié)果，同時考慮產(chǎn)權(quán)交易市場供求狀況、同類資產(chǎn)的市場價格、職工安置、引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)等因素。最終還要考慮盈利能力