【正文】 司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)由公司的股東會作出決議。合并各方不履行債務(wù)通知義務(wù)，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保，公司并購是無法履行的。另外，公司合并后，應(yīng)重新辦理稅務(wù)登記手續(xù)，合并后的企業(yè)財務(wù)報表應(yīng)獲得稅務(wù)部門的認(rèn)可。無論采取上述哪種形式的股權(quán)并購，如果引起法人代表或其它公司登記注冊信息變更的，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)變更手續(xù)。下文討論上市公司并購的一般規(guī)則。資產(chǎn)收購可以分為重大資產(chǎn)收購與非重大資產(chǎn)收購。非重大資產(chǎn)收購不需要證監(jiān)會的審批，一般只需要董事會和股東大會的審批。投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股票的百分之五后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報告和公告。通過發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購?fù)ㄟ^發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購的，一般采取目標(biāo)公司向收購公司定向增發(fā)新股的方式進(jìn)行。通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。要約收購僅適用于對上市公司公眾股的收購。要約期限為3060日，要約不得撤回，經(jīng)過證監(jiān)會的審批后，可以更改。無論《證券法》還是《上市公司收購管理辦法》都沒有規(guī)定小股東行使選擇權(quán)的期限，但是，按照一般的商業(yè)原則，小股東的選擇權(quán)的行使期間不可能是無限的，如果在合理的期限內(nèi)小股東不行使選擇權(quán)，則該權(quán)利可能會喪失。國有獨資公司的重大資產(chǎn)處置，應(yīng)該報其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和商務(wù)部的審批。即要求國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必須通過公開的方式征集受讓方。四、涉外因素的公司并購公司并購中的涉外因素包括：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)和境內(nèi)企業(yè)境外并購。根據(jù)中國的產(chǎn)業(yè)政策，在某些行業(yè)，外國投資者直接或間接持有并購目標(biāo)公司的股份比例受到限制。根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。投資額特別巨大的項目，一般還需要中央有關(guān)部門的批準(zhǔn)。境內(nèi)企業(yè)、相關(guān)政府職能部門、行業(yè)協(xié)會也可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請進(jìn)行壟斷調(diào)查。境內(nèi)企業(yè)從事境外并購活動需要商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門的審批。商務(wù)部有權(quán)認(rèn)定不予許可境外并購，通常有如下情形：危害國家主權(quán)、安全和社會公共利益的；違反國家法律法規(guī)和政策的；可能導(dǎo)致中國政府違反所締結(jié)的國際協(xié)定的；涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物的；東道國政局動蕩和存在重大安全問題的；與東道國或地區(qū)的法律法規(guī)或風(fēng)俗相悖的；從事跨國犯罪活動的。根據(jù)《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》，企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。五、公司并購的操作流程和攻略完整的公司并購過程應(yīng)該包括三大階段：并購準(zhǔn)備階段、并購實施階段、并購整合階段，其一般操作流程如下圖所示：（一）并購的準(zhǔn)備階段在并購的準(zhǔn)備階段，并購公司確立并購攻略后，應(yīng)該盡快組成并購班子。并購的外部法律環(huán)境盡職調(diào)查首先必須保證并購的合法性。目標(biāo)公司的基本情況重大并購交易應(yīng)對目標(biāo)公司進(jìn)行全面、詳細(xì)的盡職調(diào)查。目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。審查合同過程中應(yīng)當(dāng)主要考慮如下因素：合同的有效期限；合同項下公司的責(zé)任和義務(wù)；重要的違約行為；違約責(zé)任；合同的終止條件等等。調(diào)查結(jié)果有可能影響并購價格或其它全局性的問題。對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查往往是一個困難和耗費時間的過程。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會簽訂一份《并購意向書》（或稱《備忘錄》）。并購協(xié)議的談判是一個漫長的過程，通常是收購方的律師在雙方談判的基礎(chǔ)上拿出一套協(xié)議草案，然后雙方律師在此基礎(chǔ)上經(jīng)過多次磋商、反復(fù)修改，最后才能定稿。該條款是約束目標(biāo)公司的條款，也是保障收購方權(quán)利的主要條款。并購雙方往往會在合同中約定并購合同的生效條件，當(dāng)所附條件具備時，并購合同對雙方當(dāng)事人發(fā)生法律約束力。資產(chǎn)交割后的步驟和程序。一個較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內(nèi)賣方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款，尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行結(jié)束。因此，公司在決定采取并購策略進(jìn)行擴(kuò)張之前，一定要經(jīng)過審慎的判斷和嚴(yán)密的論證；在并購的操作過程中，一定要仔細(xì)設(shè)計每一個并購階段的操作步驟，將并購交易可能的風(fēng)險降低在最低限度之內(nèi)。這塊除了一般公司法、證券法一般規(guī)定之外，我會重點講國務(wù)院、國資委以及財政部所發(fā)的一些文件，實際上在操作過程中，這些文件也是我們在執(zhí)行過程中一個最重要的依據(jù)，我把一些文件做了羅列，基本上在國有產(chǎn)權(quán)并購的業(yè)務(wù)過程中要遵循、依照這些法律實行法律行為。（MBO）問題。2005年8月，國資委發(fā)布了一個《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》。從1991年到2007年包括到現(xiàn)在國務(wù)院、國資委、財政部一直對國有資產(chǎn)法規(guī)進(jìn)行完善，目前來講基本上形成了這樣一種體制、體系，但在實踐過程中發(fā)生的問題要隨時出一些規(guī)則進(jìn)行規(guī)范。這部分對國有資產(chǎn)的流失提供了政策上的保證。比如說關(guān)于國有的清產(chǎn)核資制度，這項制度也是我們在進(jìn)行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)并購時的基本前提，清產(chǎn)核資的范圍主要包括賬務(wù)清理、資產(chǎn)清查、價值重估、損益認(rèn)定和資金核實。損益的認(rèn)定，這項工作比較重要，尤其對于收購方來講，比如說在收購國有企業(yè)時，國內(nèi)國有企業(yè)有很多壞賬，對一般國有企業(yè)來講，如果符合國有資產(chǎn)的一些政策，主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后對壞賬進(jìn)行核銷，完成之后，對于不可處理的資產(chǎn)或者壞賬相關(guān)的收購主體可以參照結(jié)果確定收購價格。改革為非國有的企業(yè)，必須按照國家有關(guān)規(guī)定對企業(yè)法定代表人進(jìn)行離任審計，這更多的是從反腐角度進(jìn)行的審計過程。評估機(jī)構(gòu)選擇和會計師有一些區(qū)別，會計師是入戶，評估機(jī)構(gòu)需要有國資委來核發(fā)一個證書，在目前的評估機(jī)構(gòu)中必須具備國有資產(chǎn)評估資質(zhì)才能進(jìn)行評估。一次結(jié)清確有困難，經(jīng)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方協(xié)商，并經(jīng)依照有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位批準(zhǔn)，可產(chǎn)區(qū)分期付款的方式。并購實施階段，包括并購協(xié)議的起草、確定以及協(xié)助轉(zhuǎn)讓雙方進(jìn)行輔助性的判斷。目標(biāo)公司的基本情況：目標(biāo)公司的主體資格及獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)情況。談判結(jié)果：簽訂《并購意向書》（或稱《備忘錄》），主要內(nèi)容：簽訂并購合同我就不講了。其中主要法律事務(wù)包括：目標(biāo)公司遺留的重大合同處理（資產(chǎn)過戶等方面的工作）；目標(biāo)公司正在進(jìn)行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；目標(biāo)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)整頓（包括目標(biāo)公司董事會議事日程、會議冀魯豫關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等）；依法安置目標(biāo)公司原工作人員。國有獨資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會審議，沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。首先是報批機(jī)關(guān)——國有控股公司、國有參股公司的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)決定是否批準(zhǔn)。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預(yù)先報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和商務(wù)部的審批。國有法人股是指國有法人單位，包括國有資產(chǎn)比例超過50%的國有控股企業(yè)，以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份。雖然現(xiàn)在財政部把權(quán)限交給國資委，但實質(zhì)上在一些過程中，財政部還沒有放權(quán)，對有些特別現(xiàn)象，有些國有上市的特別事項財政部門還是要插手介入其中。第四是國有資產(chǎn)變動審批的一般權(quán)限——文件依據(jù)是《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》，這里面提到：母公司國有資本變動的，中央管理企業(yè)報請國務(wù)院批準(zhǔn)。第六是國資委和《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》——國有資產(chǎn)變動和國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批將逐漸轉(zhuǎn)移到各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。另外需要報批的文件還有轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的有關(guān)決議文件；轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；律師事務(wù)所出具的法律意見書（主要核查內(nèi)容：并購各方主體資格、并購方案合法性、并購程序合法性、是否存在潛在法律風(fēng)險或尚需履行的程序）；受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本條件；批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)要求的其它文件。關(guān)于評估方法的選擇，有收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價法、清算價格法以及其它方法?，F(xiàn)行市價法是參照相同或者類似資產(chǎn)的市場價格，評定重估價值。（四）國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的定價方式 國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及定價方式有形式要求，針對防止國有資產(chǎn)流失的情況可以采取公開的交易方法，所謂公開交易方法就是招拍掛、拍賣制度，通過交易所進(jìn)行國有資產(chǎn)交易，針對國有全資公司、國有控股公司所有的國有股權(quán)、國有資產(chǎn)的交易全部要通過產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行，對于國有參股公司來講，僅僅是它參股股權(quán)必須明確要求在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行，如果其它參股公司和其它資產(chǎn)處置可以不走產(chǎn)權(quán)交易所這個途徑。另外是涉及到債權(quán)債務(wù)的處理方案，這塊比較重要。另外是合同的生效條款，這對國有企業(yè)并購來講非常重要，一般來講對于民營企業(yè)生效，合同簽署之后生效比較多，但在國有企業(yè)首先要經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)，這是一個前提，對于國有上市來講更多，不僅需要國資部門的批準(zhǔn)，可能還要履行必要的信息披露程序，合法的履行，對于轉(zhuǎn)讓方、受讓方都要分別各自的決策程序履行完畢。最后是關(guān)于履行的條件條款，這要考慮到協(xié)議本身。五、收購國有獨資公司與國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，國資委頒布了一個《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》，適用范圍為：國有產(chǎn)權(quán)在政府機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間的無償轉(zhuǎn)移。下級國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)上級所持有的企業(yè)子公司的話，由上級和下級分別批準(zhǔn)。海爾“曲線MBO”——當(dāng)年海爾集團(tuán)是國有控制的上市公司，2003年通過有一筆資產(chǎn)注入獲得了一些股權(quán)，這些股權(quán)是由一個叫海爾投資的公司獲得的，它的股東叫海爾的職工持股會，這塊相當(dāng)于是它的公司經(jīng)營管理層。不得參與收購本企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)。目第四篇：公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務(wù)公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務(wù)知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，來源于《孫子而律師在服務(wù)商業(yè)活動中，經(jīng)常性的被委托方安排去從事一項“知彼”的工作，這個工作就叫法律盡職調(diào)查。所以，公司并購中的法律盡職調(diào)查一般指委托方（調(diào)查方）擬進(jìn)行上述并購計劃或交易，委托律師事務(wù)所，聘請律師對有關(guān)方（目標(biāo)公司）的有關(guān)資料、文件、信息等，從法律角度就目標(biāo)公司設(shè)立和存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革、法人治理、資產(chǎn)狀況、對外投資（投資控股、參股子公司、其他投資）、業(yè)務(wù)經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)、重大合同、關(guān)聯(lián)交易、勞動人事、納稅情況、訴訟、仲裁及行政處罰等方面進(jìn)行分析和判斷，并出具盡職調(diào)查報告的一種活動?，F(xiàn)場調(diào)查（1）進(jìn)駐目標(biāo)公司所在地現(xiàn)場調(diào)查；（2）通過對目標(biāo)公司董事、高管、職能部門負(fù)責(zé)人等人員訪談，了解目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和規(guī)章等情況；（3）就查閱的相關(guān)文件資料中所涉及的問題，及時向負(fù)責(zé)人員提出疑問，并獲得回復(fù)、確認(rèn)；與其他中介同步開展工作，并與其溝通、探討，進(jìn)一步獲取信息。目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：出資方式；出資比例與數(shù)額；是否有虛報注冊資本或虛假出資情況；出資是否被抽逃、挪用；用于出資的有形財產(chǎn)的權(quán)屬；用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價；用于出資的有形財產(chǎn)是否移交及過戶；用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；用于出資的無形資產(chǎn)的類別；用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；用于出資的無形資產(chǎn)評估作價；用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出資訴訟或仲裁；用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；出資是否履行了法定手續(xù)。目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審查（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實際是否相符；（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實際是否相符；（3）目標(biāo)企業(yè)主要機(jī)械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實際是否相符；（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險；（11）目標(biāo)企業(yè)其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；（12）目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)保險情況；（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報告；（14）目標(biāo)企業(yè)財務(wù)會計報表、資產(chǎn)評估報告。目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；（4）目標(biāo)企業(yè)的三險一金是否按時足額繳納；（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費是否按時足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險金，是否有最低生活保障制度；（6）目標(biāo)企業(yè)事實勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系情況；（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的情況；（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵計劃情況、職工福利制度計劃安排；（12）目標(biāo)企業(yè)職代會（工會）建立及運作情況；（13）目標(biāo)企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護(hù)、勞動保險制度建立及執(zhí)行情況；（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；（15）目標(biāo)企業(yè)勞動法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。1目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制、管制；（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)