離岸公司并購國內(nèi)企業(yè)的法律分析-預(yù)覽頁
【正文】 份享有國內(nèi)對外商投資企業(yè)稅收上的優(yōu)惠。這是因為，不僅離岸公司自身是獨立于其股東的獨立法人，股東享有有限責(zé)任，分散投資風(fēng)險，而且離岸金融中心對信息披露要求比較寬松，并可以對股東和董事的信息保密，不對外公開離岸公司的實際控制者，使得外國投資者盡可能利用不公開的信息或不公開信息的階段在并購中搶占先機。造成這一問題的原因可以分列如下：我國目前還是缺乏有效應(yīng)對外資并購活動的法律對策及監(jiān)督；產(chǎn)權(quán)交易主體不明確；并購中對國有資產(chǎn)的評估缺乏規(guī)范，評估中忽視國有企業(yè)無形資本的價值；評估過程不透明，私下交易多，缺乏公開公平的競爭機制；出售國有資產(chǎn)者急于求成，利用并購的契機籌集資金擺脫財政困境以及其它個人和小集體利益，等等。這些經(jīng)營者或有實際支配權(quán)的股東即可以離岸公司的名義，重新回到國內(nèi)并購國內(nèi)企業(yè)。然而，依照現(xiàn)有的資產(chǎn)評估方式，外商借以獲得超額回報的這些無形資產(chǎn)并未記入中方的資本，這必然導(dǎo)致國有資產(chǎn)的流失和外方股權(quán)的虛增。在并購組成中外合資經(jīng)營企業(yè)的情況下，外商將其注冊的控股公司在境外上市，實質(zhì)上是把其股權(quán)的一部分或全部以股票形式售賣，繞開了該《實施條例》中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，實質(zhì)上剝奪了該外商投資企業(yè)的其他投資者的優(yōu)先購買權(quán)。然而，并購后的合營企業(yè)按實際到位的股權(quán)比例分紅，控股公司的收益必然不足以滿足眾多股票持有者的投資回報需求。大股東持股報告制度的價值表現(xiàn)在兩方面：一是可以促使社會公眾投資者對大股東迅速增加股票持有量的行為，以及可能導(dǎo)致上市公司控制權(quán)變動的情況有足夠的警覺，并依據(jù)公開的信息及時做出投資判斷；二是借助信息公開制度可以防止大股東利用逐步增加股份持有量的優(yōu)勢，形成信息和股票交易價格的壟斷（注：江帆：《試論外資收購國內(nèi)上市公司制度的完善—從〈格林柯爾購并科龍〉案談起》，北大法律信息網(wǎng)？ArticleID=2232.）。 目前，我國立法和實踐采取的是注冊地標(biāo)準(zhǔn)，如《公司法》第199條規(guī)定的外國公司，是指依照外國法律在中國境外登記成立公司。原則上要嚴(yán)格審查，防止境內(nèi)外投資者權(quán)利義務(wù)不對等情況的出現(xiàn)（注：“外資并購四大法律問題”，華夏經(jīng)緯網(wǎng)）。 在并購的價格上，對于國有企業(yè)的并購必須進行嚴(yán)格的資產(chǎn)評估，要將有形資產(chǎn)和企業(yè)的商譽、市場占有率等無形資產(chǎn)都納入評估的范疇。 除此之外，在加強國有資產(chǎn)監(jiān)管的同時，我們還應(yīng)當(dāng)加強對外資到位情況的監(jiān)督，提高引進外資的質(zhì)量。 （四）規(guī)范證券市場，推動證券市場國際化發(fā)展 從1995年起，外資控股國內(nèi)上市公司的現(xiàn)象已日漸普遍，“它意味著外資并購國內(nèi)企業(yè)已發(fā)展到借助證券市場來進行的新階段”。所謂證券市場的國際化是指以證券為媒介的資金在國際上自由流動，證券發(fā)行、證券投資、證券交易和證券市場超越國界，實現(xiàn)國際間的自由化流動。金融資本是一種國際游資，注重短期回報，具有較強的投機性，而且不提供任何技術(shù)和管理經(jīng)驗，另一方面，金融資本也可滿足企業(yè)的資金需求，所以，我們應(yīng)當(dāng)通過規(guī)范證券市場來加強對此類國際投資的監(jiān)管，努力推動我國證券市場的國際化發(fā)展，給企業(yè)資金融通更大的自主權(quán)，滿足國內(nèi)企業(yè)跨國經(jīng)營的需要
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