離岸公司并購國內(nèi)企業(yè)的法律分析(參考版)
2025-06-22 14:48本頁面
【正文】 6 / 6。同時還應(yīng)注意到：國有企業(yè)到境外上市更是可以改善資本結(jié)構(gòu)，改變債務(wù)過重而資本金不是的狀況。如前文所述，其中不乏主營企業(yè)并購業(yè)務(wù)、通過包裝上市或轉(zhuǎn)賣獲利的金融資本。近年來，發(fā)達(dá)國家的證券市場出現(xiàn)了國際化的趨勢，這是國際融資證券化的必然結(jié)果。 在證券市場規(guī)范化發(fā)展的同時，我國應(yīng)當(dāng)推動證券市場的國際化發(fā)展。要對外資并購的行為加以有效的規(guī)制，首先需要一個健全、完善的證券市場，而證券法律體系的完備又是市場本身規(guī)范和發(fā)展的前提。稅收政策應(yīng)該正確引導(dǎo)這個趨勢，使引進(jìn)外資既符合中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，又保護(hù)這一過程中各個方面的合法權(quán)益。 （三）采取反避稅措施 從根本上制止企業(yè)利用離岸公司避稅的渠道在于：改進(jìn)稅制，對外資并購者一視同仁， “建立一個公平的競爭環(huán)境，改變目前稅法對海外注冊公司有利的局面”；取消對外資的過度優(yōu)惠，實(shí)現(xiàn)內(nèi)外資平等待遇，從稅收、審批、土地、外債等方面減少直至完全取消對外資的“超國民待遇”。）。國有股轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)依據(jù)被并購公司股票的實(shí)際投資價值與合理市盈率，并參考簽訂協(xié)議時公司股票的市場價格和對股價走勢的預(yù)測等因素確定，將國有資產(chǎn)出售收入與營運(yùn)收入?yún)^(qū)別開來，制定合理的轉(zhuǎn)讓價格。）。 （二）建立完善的國有資產(chǎn)管理體系，加強(qiáng)對國有資產(chǎn)的監(jiān)管 基于上文對利用離岸公司進(jìn)行外資并購使國有資產(chǎn)流失的原因分析，我們應(yīng)從以下方面著手，采取有力的對策，防止國有資產(chǎn)的流失。另外，對于大量存在的民營企業(yè)在境外成立公司再返回國內(nèi)資本市場，進(jìn)行上市公司并購的模式則要作個案分析。其弊端在于，無法監(jiān)管外資利用間接控股企業(yè)收購等方式規(guī)避東道國法律政策的情形。一般而言，判斷外資的標(biāo)準(zhǔn)有兩種，即“注冊地標(biāo)準(zhǔn)”和“資金來源地標(biāo)準(zhǔn)”。由于目前我國對于大股東披露義務(wù)的規(guī)定尚不完善，其中就包括了股東間接持股的問題，所以，在外資利用離岸公司并購的情況下不能充分實(shí)現(xiàn)對中小股東利益的保護(hù)。 （三）挑戰(zhàn)《證券法》的信息披露義務(wù) 我國《證券法》第41條和第79條規(guī)定了股東的信息披露義務(wù)，即持有股份有限公司或上市公司已發(fā)行股份5%的股東應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)向有關(guān)機(jī)關(guān)提供報告。一旦股票下跌及至上市公司宣布破產(chǎn)，外商早已卷走巨額回報，剩下的財務(wù)問題就由外商投資企業(yè)解決，企業(yè)本身和境內(nèi)外投資者不得不承擔(dān)巨大的經(jīng)營風(fēng)險（注：邵東亞著：《外資并購國有企業(yè)—實(shí)證分析與對策研究》，中國經(jīng)濟(jì)出版社1997年12月第1版，第 145頁。如果其通過境外上市將全部股權(quán)以股票形式進(jìn)行售賣，則造成境外投資者的額外給付。 ?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》（以下簡稱《實(shí)施條例》）第20條規(guī)定，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且合營他方在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。 （二）違反相關(guān)法律規(guī)定，增大合營企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險 。之后，其憑借我國企業(yè)良好的經(jīng)營業(yè)績、品牌優(yōu)勢、商譽(yù)和市場占有率等大量的無形資產(chǎn)和中國經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速發(fā)展的前景在境外上市或者包裝之后轉(zhuǎn)售給其他外商以牟取超額的投資回
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