【文章內(nèi)容簡介】 的工程款是其經(jīng)營目的的實現(xiàn)和利潤的收獲，與此相伴隨的收款風(fēng)險實質(zhì)上是一種經(jīng)營風(fēng)險。農(nóng)民工的勞動是不能分享經(jīng)營者的利潤的，當(dāng)然也不必承擔(dān)其經(jīng)營風(fēng)險。那么用人單位應(yīng)當(dāng)靠什么來支付民工的工資？是應(yīng)當(dāng)依靠自身業(yè)已具備的償付能力，還是依靠使用農(nóng)民工后獲取的收益？合乎法律原則和規(guī)范的簽案只能是前者。法律要求一個合法的用人單位必須在設(shè)立之初就具備相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)實力。其中包括支付勞動者勞動報酬的能力，否則，該用人單位就不具有合法性，也就不能使用勞動者。因此，用人單位的經(jīng)營風(fēng)險必須由它自己承擔(dān)，農(nóng)民工的勞動報酬就是勞動過程的報酬。三、解決建筑領(lǐng)域拖欠農(nóng)民工工資的對策 我國建筑領(lǐng)域拖欠工程款額度居高不下，巨額的建筑工程款拖欠帶來的一個直接問題就是中國數(shù)千萬農(nóng)民工工資的的拖欠問題。這不僅惡化了社會信用環(huán)境，侵害了農(nóng)民工的合法權(quán)益，也嚴(yán)重危害了整個社會的經(jīng)濟(jì)秩序和社會穩(wěn)定。如何解決建筑領(lǐng)域拖欠農(nóng)民工工資問題，談幾點(diǎn)對策：1．加大用法律手段對拖欠農(nóng)民工工資行為的查處。首先是確定勞資雙方的勞動關(guān)系。建設(shè)部根據(jù)《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》《建筑工程質(zhì)量管理條例》等制定的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第五條規(guī)定：專業(yè)工程分包必須是施工總承包企業(yè)將其承包工程中專業(yè)工程轉(zhuǎn)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑企業(yè)；勞務(wù)分包必須是施工總承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作出發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)。第八條規(guī)定：分包工程承包人必須具有相應(yīng)資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)，嚴(yán)禁個人承攬分包工程業(yè)務(wù)。第四十條規(guī)定：禁止將承包的工程進(jìn)行違法分包，包括分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第12條也規(guī)定：勞動者在用人單位與其他平等主體之間在承包經(jīng)營期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動爭議，依法向人民法院訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。顯而易見，我們平常稱為“包工頭”的特殊的用工群體，如果是具有合法用工主體的用人單位，勞資關(guān)系非常明確。若“包工頭”并不具備合法的用工主體資格，則發(fā)包方與包工頭之間的法律關(guān)系是不符合法律規(guī)定的，因而是無效和不受法律保護(hù)的。既然這種關(guān)系無效和不受法律保護(hù)，那么農(nóng)民工與建筑企業(yè)之間的關(guān)系就應(yīng)該認(rèn)定為是一種事實勞動關(guān)系。解決拖欠農(nóng)民工工資問題就有了法律依據(jù)。其次是在對拖欠農(nóng)民工工資的認(rèn)定上，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律的明確規(guī)定來界定“拖欠”行為，根據(jù)《勞動法》第50條的規(guī)定：工資應(yīng)當(dāng)按月足額支付給勞動者。因此，工資發(fā)放的時間最長為1個月，當(dāng)月工資未按時發(fā)放即為拖欠；工資必須足額發(fā)放，不足部分也為拖欠。拖欠工資包括克扣或者無故拖欠勞動者工資、拒不支付勞動者延長工作時間的工資、低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者的工資、解除勞動合同后未依照法律法規(guī)的規(guī)定給予勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。所以，對工資拖欠的追償和制裁應(yīng)當(dāng)是一種日常性行為，而不是到年底才進(jìn)行的運(yùn)動式的突擊。對拖欠農(nóng)民工工資的用人單位要用“猛藥”，處罰也不能總下“毛毛雨”。一但查出有拖欠農(nóng)民工工資行為的，要責(zé)令用人單位及時發(fā)放，對限期屆滿仍未清欠的用人單位，應(yīng)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，由人民法院通知用人單位開戶銀行從其資金賬戶中劃出專項資金，用于支付拖欠的工資。用人單位法定代表人逃匿的，可用拍賣用人單位廠房、設(shè)備等回收的資金支付拖欠的工資。欠薪逃匿者有犯罪嫌疑的，由公安部門立案偵查。2．建立風(fēng)險保障機(jī)制和信用體系。建設(shè)項目在開工建設(shè)和農(nóng)民工進(jìn)廠前，按工程總造價的10%—20%存入在銀行開設(shè)的專用賬戶，做為務(wù)工人員工資保證金，實行專項管理。一但出現(xiàn)拖欠工資行為，由工資保證金的監(jiān)管部門從專用賬戶中支付，保證農(nóng)民工的合法權(quán)益不受侵害。另外，就是把建筑施工企業(yè)及其項目部支付勞務(wù)人員工資情況作為評價企業(yè)綜合信用的重要內(nèi)容，建立信用檔案。對信用不佳的企業(yè)給予有關(guān)限制。在銀行貸款、資質(zhì)認(rèn)定、年終審檢等方面給予制約，盡可能把拖欠農(nóng)民工工資問題消滅在萌芽狀態(tài)。3．成立勞務(wù)公司或勞動事務(wù)代理公司。讓勞務(wù)公司或勞動事務(wù)代理公司成為農(nóng)民工在建設(shè)領(lǐng)域合法的“娘家”，把農(nóng)民工從業(yè)行為納入到“公司”統(tǒng)一的規(guī)范化的管理下，這樣既有利于減輕企業(yè)因勞動、人事方面問題而產(chǎn)生的工作負(fù)擔(dān)，又保障了農(nóng)民工的合法權(quán)益。在“公司”統(tǒng)一管理下，由“公司”與農(nóng)民工簽訂勞動合同，組織培訓(xùn)，提高其職業(yè)技能，取得相應(yīng)職業(yè)資格，為其繳納社會保險，享受國家規(guī)定的保險待遇。然后由“公司”依靠自身能力承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，按取得的相應(yīng)資質(zhì)承攬建筑工程，使之成為農(nóng)民打工風(fēng)險的承擔(dān)者，減少和避免因農(nóng)民工盲目進(jìn)入企業(yè)務(wù)工而被拖欠工資現(xiàn)象的發(fā)生。解決拖欠農(nóng)民工工資問題看似單純，事實上是涉及到方方面面的系統(tǒng)工程，需要多方面聯(lián)動。只要我們高度重視農(nóng)民進(jìn)城務(wù)工就業(yè)工作，按照公平對待，合理引導(dǎo)，完善管理，搞好服務(wù)的原則，采取有效措施，全面做好農(nóng)民進(jìn)城務(wù)工就業(yè)管理和服務(wù)的各項工作，切實維護(hù)進(jìn)城解決建筑領(lǐng)域拖欠農(nóng)民工工資問題初探目前，全國建筑領(lǐng)域拖欠農(nóng)民工工資的情況十分普遍，據(jù)統(tǒng)計，全國進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民約為9800萬人，其中在建設(shè)領(lǐng)域的就達(dá)5500多萬人。2002年全國農(nóng)民工被拖欠的工資為400億元，2003年為1000億元。隨著我國經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)步發(fā)展，我國的各行業(yè)呈現(xiàn)出良好的發(fā)展勢頭，特別是建設(shè)領(lǐng)域，招用農(nóng)民工人數(shù)在不斷地增加，但是拖欠農(nóng)民工工資卻越來越嚴(yán)重。稍稍注意就不難發(fā)現(xiàn)每到結(jié)算工錢的時候，各地總有因拖欠農(nóng)民工工資而引發(fā)的群體紛爭或極端行為。拖欠農(nóng)民工工資的行為已經(jīng)擾亂了勞務(wù)市場秩序、損害了廣大農(nóng)民工的根本利益，危害了社會的穩(wěn)定。切實解決拖欠農(nóng)民工工資問題，已迫在眉睫。本文對這個問題談一些粗淺的看法。一、“農(nóng)民工”是受《勞動法》保護(hù)的勞動者1995年5月1日開始實施的《中華人民共和國勞動法》規(guī)定了用人單位與勞動者之間是平等關(guān)系，沒有身份的差異。勞動法調(diào)整勞動關(guān)系是以勞動行為為其依據(jù)的，無論什么人，無論其先前的身份是什么，只要其施行了勞動法中的勞動行為都應(yīng)當(dāng)由勞動法來調(diào)整。勞動部{關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知}（勞部發(fā)[1995]309號）中明確了不適用《勞動法》的范圍，即：公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）……等不適用勞動法。也就是說：進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民（民工）適用勞動法。《勞動法》還規(guī)定：勞動關(guān)系的雙方當(dāng)事人是勞動者和用人單位，“前者就包括進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民”，后者包括各類用工的單位或雇主。所以，《勞動法》只與勞動者的行為相關(guān)“而不因人的身份”尤其是人的先前身份有關(guān)。因此“農(nóng)民工”進(jìn)城務(wù)工后就是一個勞動者，在與用人單位或雇主形成的勞動關(guān)系中享有《勞動法》規(guī)定的全部勞動權(quán)利，此后的相關(guān)規(guī)定也一再明確和強(qiáng)調(diào)這一基本原則。如勞動部的對《關(guān)于臨時工的用工形式是否存在等問題的復(fù)函》（勞辦發(fā)[1996]215號）指出：《勞動法》施行后，所有用人單位與職工全面實行勞動合同制度，各類職工在用人單位享有的權(quán)利是一樣的，因此，過去意義上相對于正式工而言的臨時工名稱已經(jīng)不復(fù)存在，用人單位在臨時性崗位上用工，可以在勞動合同期限上有所區(qū)別。2003年1月5日國務(wù)院《關(guān)于做好農(nóng)民進(jìn)城務(wù)工就業(yè)管理和服務(wù)工作的通知》也強(qiáng)調(diào)：用人單位必須依法與農(nóng)民工簽訂勞動合同。勞動合同履行期間，農(nóng)民工享有《勞動法》規(guī)定的各項權(quán)利。因此“農(nóng)民工”即為勞動者，享有《勞動法》規(guī)定的全部權(quán)利。二、農(nóng)民工的工資是勞動過程的報酬農(nóng)民工的工資是勞動權(quán)利的核心內(nèi)容，也是勞動行為追求的終極目的。如果農(nóng)民工付出勞動后得不到工資，則法定的勞動權(quán)就會在現(xiàn)實中落空，農(nóng)民工的勞動目的也從根本上得不到實現(xiàn)?，F(xiàn)實的嚴(yán)酷性還在于，農(nóng)民工的工資是勞動者及其家庭成員生存的依靠，無論是農(nóng)民工本人的穿衣吃飯、看病住房，還是家人的養(yǎng)老、上學(xué)都指望著它。所以，農(nóng)民工拿不到應(yīng)得的工資就會使其本人和家人的生計無著。從這個意義上說，用人單位或雇主對農(nóng)民工工資的占有就如同對公民其他財產(chǎn)權(quán)的侵犯一樣，屬于嚴(yán)重的違法行為。既然農(nóng)民工享有《勞動法》規(guī)定的全部權(quán)利，也就享有《勞動法》第三條規(guī)定的取得勞動報酬的權(quán)利?！肮べY”的法定名稱是“勞動報酬”。在勞動中，農(nóng)民工付出勞動力，實施勞動行為，完成勞動過程就履行完了其勞動義務(wù)，也同時產(chǎn)生了得到勞動報酬的權(quán)利。農(nóng)民工的勞動目的不是追求勞動成果或者結(jié)果，勞動所形成的結(jié)果是歸用人單位所有的，勞動成果中所包含的經(jīng)濟(jì)利益或者經(jīng)營利潤與農(nóng)民工并沒有直接的關(guān)系。用人單位通過占有農(nóng)民工的勞動成果而獲取其投資和經(jīng)營的利潤，這個利潤是不與農(nóng)民工分享的。勞動報酬是用人單位使用勞動者的勞動力所必須支付的報酬，任何用人單位即便是經(jīng)營虧損甚至破產(chǎn)，農(nóng)民工的工資也是必須支付的。因此，用人單位以自己沒有得到發(fā)包方的工程款為理由拖欠農(nóng)民工工資在事實上與法律上都是得不到支持的。從法律上講，用人單位與發(fā)包方的工程款形成的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是完全不同于其與農(nóng)民工形成的勞動法律關(guān)系的；從事實上看，用人單位得到的工程款是其經(jīng)營目的的實現(xiàn)和利潤的收獲，與此相伴隨的收款風(fēng)險實質(zhì)上是一種經(jīng)營風(fēng)險。農(nóng)民工的勞動是不能分享經(jīng)營者的利潤的，當(dāng)然也不必承擔(dān)其經(jīng)營風(fēng)險。那么用人單位應(yīng)當(dāng)靠什么來支付民工的工資？是應(yīng)當(dāng)依靠自身業(yè)已具備的償付能力，還是依靠使用農(nóng)民工后獲取的收益？合乎法律原則和規(guī)范的簽案只能是前者。法律要求一個合法的用人單位必須在設(shè)立之初就具備相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)實力。其中包括支付勞動者勞動報酬的能力，否則，該用人單位就不具有合法性，也就不能使用勞動者。因此，用人單位的經(jīng)營風(fēng)險必須由它自己承擔(dān)，農(nóng)民工的勞動報酬就是勞動過程的報酬。三、解決建筑領(lǐng)域拖欠農(nóng)民工工資的對策 我國建筑領(lǐng)域拖欠工程款額度居高不下，巨額的建筑工程款拖欠帶來的一個直接問題就是中國數(shù)千萬農(nóng)民工工資的的拖欠問題。這不僅惡化了社會信用環(huán)境，侵害了農(nóng)民工的合法權(quán)益，也嚴(yán)重危害了整個社會的經(jīng)濟(jì)秩序和社會穩(wěn)定。如何解決建筑領(lǐng)域拖欠農(nóng)民工工資問題，談幾點(diǎn)對策：1．加大用法律手段對拖欠農(nóng)民工工資行為的查處。首先是確定勞資雙方的勞動關(guān)系。建設(shè)部根據(jù)《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》《建筑工程質(zhì)量管理條例》等制定的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第五條規(guī)定：專業(yè)工程分包必須是施工總承包企業(yè)將其承包工程中專業(yè)工程轉(zhuǎn)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑企業(yè)；勞務(wù)分包必須是施工總承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作出發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)。第八條規(guī)定：分包工程承包人必須具有相應(yīng)資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)，嚴(yán)禁個人承攬分包工程業(yè)務(wù)。第四十條規(guī)定：禁止將承包的工程進(jìn)行違法分包，包括分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第12條也規(guī)定：勞動者在用人單位與其他平等主體之間在承包經(jīng)營期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動爭議，依法向人民法院訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。顯而易見，我們平常稱為“包工頭”的特殊的用工群體，如果是具有合法用工主體的用人單位，勞資關(guān)系非常明確。若“包工頭”并不具備合法的用工主體資格，則發(fā)包方與包工頭之間的法律關(guān)系是不符合法律規(guī)定的，因而是無效