【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 反索賠 反索賠 一般是指 反駁、反擊或者防止對(duì)方提出的索賠，不讓對(duì)方索賠成功或者全部成功，即 對(duì) 合同另一 方要求 的 各種 索賠 請(qǐng)求予以嚴(yán)格的 審核 和 修正 ， 努力做到公平公正，實(shí)事求是 。 索賠與反索賠在合同管理中的作用和意義 從合同管理的角度講，索賠和反索賠屬發(fā)包人和承包人雙方行為，均 是有可能發(fā) 生 的 ， 然而 在實(shí)際操作 中， 由于利益 雙方所處 的 地位和條件 不同， 對(duì)工程情況了解的不同，承包人提出索賠的 概率 遠(yuǎn) 高于對(duì) 發(fā)包人提出反索賠的 概率 。通過(guò)摸索和總結(jié)，合同雙方都意識(shí)到改革和發(fā)展 中 非常重要的一環(huán) 即是 加強(qiáng)合同管理。 索賠與反索賠是 建筑工程 合同管理 在 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 體制 下的 產(chǎn)物 。特別對(duì)于 施工企業(yè) 而言 ，索賠是為了 保全企業(yè)，保證 生存而必須走的 道路 [5]。因此，從某種意義上講，索賠與反索賠 是 對(duì)立統(tǒng)一 的 ，他們提高 了承包人和發(fā)包人雙方 合同 管理 的 業(yè)務(wù)水平。在招標(biāo)工程 中， 工程建設(shè)管理的核心 內(nèi)容就是合同管理 ， 對(duì)于利益雙方而言 ，索賠和反索賠 都 起著同等的至關(guān) 重 要的作用 。 目前在我國(guó)的建筑行業(yè)，實(shí)行招標(biāo)承包競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制還不成熟，行政性法規(guī)不夠健全，發(fā)包人、監(jiān)理人還是承包人 這三方都不具有 對(duì)合同的編制和管理 的豐富 經(jīng)驗(yàn)， 一直當(dāng)做是糾結(jié)的麻煩而得不到應(yīng)有的重視 ， 從而成為 敏感話題避而不談，或在承包方提出索賠意向時(shí)予以針?shù)h相對(duì)。但隨著國(guó)內(nèi)部分大型建設(shè)項(xiàng)目利用世界銀行貸款，按國(guó)際慣例實(shí)行公開(kāi)招標(biāo)，以及參與國(guó)際工程項(xiàng)目增多 ， 對(duì)《 FIDIC土木工程施工合同條件》國(guó)際通用的合同條件的研究 與 實(shí)踐的深入，人們逐漸意識(shí)并體會(huì)到承包人與發(fā)包人合理的索賠與 反 索賠行為，索賠行為是合同 賦予承包人的權(quán)利，這不僅能夠 使 雙方企業(yè)的管理水平 得到提升 ，還能 使 經(jīng)濟(jì)建設(shè)沿法制化軌道發(fā)展，也體現(xiàn)了索賠與反索賠對(duì)立 與 統(tǒng)一 的地位 。 因此 ， 怎樣 達(dá)到工程建 4 設(shè)良性發(fā)展，使得索賠行為既有利于承包人經(jīng)營(yíng)運(yùn)作，又會(huì)維護(hù)國(guó)家利益，不給國(guó)家造成 無(wú)謂 的浪費(fèi)和損失， 工程合同管理中的 索賠與反索賠 應(yīng)該 成為承包人和發(fā)包人共同思考的一個(gè)重要課題。 現(xiàn)行的國(guó)內(nèi)建筑業(yè)合同 管理 通用條款吸納了《 FIDIC土木工程施工合同條件》的有關(guān)內(nèi)容。 《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)法》 就規(guī)范合同 索賠 管理 制定了 專門 的 責(zé)任劃分和賠償 制定 ，為 合同 索賠 的規(guī)范化 提供了法律 保障 。 《 FIDIC土木工程施工合同條件》具體規(guī)定了索賠 與反索賠 的條件 和 要求，可操作性 非常強(qiáng) ， 對(duì) 國(guó)內(nèi)的建筑業(yè) 產(chǎn)生了 重大影響和實(shí)踐性的突破。雙方的索賠 與反索賠 管理是使得合同順利履行和合同目標(biāo)順利實(shí)現(xiàn)的必要措施，都是嚴(yán)格合同管理的一項(xiàng)有效保障措施。因此索賠和反索賠是落實(shí)和調(diào)整合同當(dāng)事人權(quán)力和義務(wù)關(guān)系的有效手段，是合同雙方保證合同順利實(shí)施的正當(dāng)權(quán)力。同時(shí)，索賠和反索賠的對(duì)立統(tǒng)一，促進(jìn)了按經(jīng)濟(jì)規(guī)律沿法制化軌道實(shí)施工程和合同雙方的業(yè)務(wù)管理水平。 具體而言， 索賠與反索賠的意義體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 首先， 索賠與反索賠 有利于 提高 管 理水平，尤其是施工企業(yè)。目前競(jìng)標(biāo)激烈，絕大多數(shù)企業(yè)都 會(huì) 采用低利潤(rùn)價(jià)中標(biāo)甚至低于成本價(jià)中標(biāo) 的方法 ，為了占領(lǐng)市場(chǎng)份額 ， 為了確保生存，在中標(biāo)之后，施工企業(yè)，尤其是水利水電施工企業(yè)，都 以 優(yōu)化施工組織和技術(shù)方案 的方法 提高工效，通過(guò)合理索賠 與反索賠，彌補(bǔ)競(jìng)標(biāo)階段所損失的經(jīng)濟(jì)利益。由項(xiàng)目經(jīng)理親自掛帥，專門成立索賠與反索賠領(lǐng)導(dǎo)小組，管理者將合同索賠與反索賠放在很高的位置上來(lái)認(rèn)真對(duì)待。同時(shí)，施工現(xiàn)場(chǎng)管理者增強(qiáng)了危機(jī)感和責(zé)任感，把合同管理始終貫穿于工程建設(shè)全過(guò)程的意識(shí)得以強(qiáng)化， 從而 減少 建筑 合同簽定 過(guò)程中 對(duì)承包人產(chǎn)生的不利條件的 影響。 其次， 有助于 合同管理和信息研究。合同管理者對(duì)雙方所簽訂的合同有一個(gè)全面的了解和一定深度的理解，進(jìn)行系統(tǒng)、全面的分析索賠與反索賠論據(jù)的成立，需及時(shí)收集完整的現(xiàn)場(chǎng)記錄和事實(shí)資料 、 氣象資料、會(huì)議紀(jì)要、施工組織設(shè)計(jì)、國(guó)家指令性或政策性文件、雙方來(lái)往文函、法令、法律等，必須具有真實(shí)性、合規(guī)性、合理性并符合一定的特定條件。任何一方由于信息管理不善，都可能會(huì)錯(cuò)失有效的索賠和反索賠時(shí)機(jī)，失去自身 應(yīng)得的利益 。 再次，有利于合同的完善，回避由于合同中的漏洞給發(fā)包人帶來(lái)的損失。由于合同條款中漏洞的出現(xiàn)，在合同的履行過(guò)程中，發(fā)包人肯定會(huì)為此付出相應(yīng)的代價(jià)。而發(fā)包人在以后的類似工程中，為降低自己的風(fēng)險(xiǎn)和損失，就會(huì)想盡辦法堵住合同中的漏洞。合同文件越來(lái)越嚴(yán)密，承包人想通過(guò)合同漏洞來(lái)索賠的機(jī)率越來(lái)越小，發(fā)包人的風(fēng)險(xiǎn)越來(lái)越低。 3 實(shí)際操作中常見(jiàn)的索賠與反索賠類型 實(shí)際操作中常見(jiàn)的索賠類型 風(fēng)險(xiǎn)引起的索賠 在日新月異的今天， 風(fēng)險(xiǎn) 的存在不可避免， 如物價(jià)暴漲、自然條件的變化、施工現(xiàn)場(chǎng)條件復(fù)雜等等 5 都會(huì) 造成風(fēng)險(xiǎn)的存在 ，一般包括政治風(fēng)險(xiǎn)、合同風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。近 些 年來(lái)， 隨著 我國(guó)建設(shè) 施工隊(duì)伍不斷 壯大 ， 加上 日趨激烈 的 市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)， 大致大量 施工企業(yè) 入不敷出 ， 甚至面臨倒閉。 在招標(biāo)和合同簽訂時(shí)，建設(shè) 方常常 利用自 身 處于主導(dǎo) 地位的 優(yōu)勢(shì) ， 轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) ，采 取 不 法手段， 將 風(fēng)險(xiǎn) 轉(zhuǎn)嫁給承包方 ， 從而使利益各 方 產(chǎn)生嚴(yán)重 分歧， 同時(shí)也增大了承包方的風(fēng)險(xiǎn) ，因此，承包方為維護(hù)自身利益而提出索賠要求 。 施工條件變化引起的索賠 承包 方 的報(bào)價(jià)是 在 招標(biāo)文件和設(shè)計(jì)圖紙 的 基礎(chǔ) 上 ， 通過(guò)工程預(yù)算得到的。 施工圖紙中改變了工程任何 一 部分的施工程序 或施工方 案，改變?nèi)魏喂ぷ鞯臄?shù)量和性質(zhì)，都 稱為工程 變更， 都將 改變 承包 方 的 預(yù)算 ， 從而導(dǎo)致 承包 方的 重新估價(jià)。 而在實(shí)際 施工過(guò)程中，新變化，尤其是設(shè)計(jì) 上 的 變 化在所難免 。 工程量變化引起的索賠 第四版 FIDIC 條款 中 規(guī) 定，當(dāng)合同 價(jià)格變化幅度大于 15%時(shí)， 能夠要求 對(duì) 合同 價(jià)格 進(jìn)行 相應(yīng)地 調(diào)整。 工程量的變化 往往會(huì)導(dǎo)致合同價(jià)格的變化 ，而實(shí)際施工 中完成 的工程量 不可能完全符合設(shè)計(jì)要求 。主要引起的索賠有以下 兩個(gè) 方面： 一方面 ， 因?yàn)?工程量 的 變化 而導(dǎo)致工期的變化 ，引起 工期的 索賠。 另一方面 ，承包商在投標(biāo)時(shí) 進(jìn)行的預(yù)算往往與設(shè)計(jì)圖紙中的 相關(guān)工作量有關(guān) ，施工 過(guò)程中所需的人力，機(jī)械設(shè)備等的安排都是事先安排，如果工程量發(fā)生或多或少的變化，