建筑工程項(xiàng)目合同管理中索賠與反索賠的研究-文庫(kù)吧
2024-11-16 01:06 本頁(yè)面
【正文】 ance of which is discussed. Furthermore the cause of problem of claim was analyzed by the categorization of claim and counterclaim in practice. Finally, the actual case of project claim was analyzed as an example to plete the research. Keywords： Construction Engineering Project； claim； counterclaim 1 緒論 問(wèn)題的提出 工程項(xiàng)目合同管理是一項(xiàng)復(fù)雜、全面的系統(tǒng)工程，建設(shè)工程項(xiàng)目合同是經(jīng)濟(jì)合同中的一種類型，是整個(gè)合同管理體系中的一個(gè)分支。合同管理的成敗直接關(guān)系整個(gè)項(xiàng)目的運(yùn)作和最終目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn) [1]。 現(xiàn)在，我國(guó)在工程施工承包合同中普遍存 在 索賠與反索賠的現(xiàn)象 。合同中索賠與反索賠是業(yè)主與 承包商 之間進(jìn)行的 正常的 商業(yè) 往來(lái)， 這種 商業(yè)往來(lái) 的健康開(kāi)展 ， 對(duì) 促進(jìn)建筑 行 業(yè)的 快速 發(fā)展 十分有利 ， 并對(duì) 培養(yǎng) 和 發(fā)展建筑 市場(chǎng)， 奠定了重要的基礎(chǔ) 。 但是 ， 人們對(duì)索賠及 反索賠的理解 的 差異 ， 導(dǎo)致部分承包方與 建設(shè) 方 對(duì) 此存在許多 爭(zhēng)議 及 分歧 。 所以 ， 現(xiàn)階段 十分 有必要 重視 索賠與反索賠 的研究 ，為 各個(gè)利益方爭(zhēng)取到相關(guān) 合法 的 利益提供 保障 ， 為 推動(dòng) 建筑業(yè) 的 可持續(xù) 發(fā)展 奠定基礎(chǔ) ，為促進(jìn)我國(guó) 建筑市場(chǎng)法制化的建成增添助力 。 國(guó)內(nèi)外的研究現(xiàn)狀 國(guó)內(nèi)的研究現(xiàn)狀 對(duì)索賠與反索賠內(nèi)涵的認(rèn)識(shí)，目前我國(guó)尚沒(méi)有統(tǒng)一的觀點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為要符合《合同法》等的規(guī)定。他們認(rèn)為，索賠是雙向的選擇，甲方有向乙方索賠的權(quán)利，乙方也有向甲方索賠的權(quán) 利，因?yàn)榧滓译p方之間是一個(gè)平等的民事主體，地位是平等的。建筑工程項(xiàng)目施工過(guò)程中一旦發(fā)生干擾事件，甲乙雙方都會(huì)對(duì)合同進(jìn)行分析，一方面誰(shuí)都想盡量把責(zé)任推給對(duì) 方，因此，雙方就會(huì)在合同中尋找對(duì)另一方不 2 利的合同條款，減少或防止 己方可能造成的損失；另一方面雙方又想使自己在事件中的損失能夠得到賠償，因此會(huì)在合同中盡量尋找對(duì)己方有利的合同條款作為索賠依據(jù)。由此，便產(chǎn)生了索賠與反索賠。簡(jiǎn)單點(diǎn)來(lái)說(shuō)，只要是一方主動(dòng)提出權(quán)利要求，那么對(duì)于這方來(lái)說(shuō)就是“索賠”；而對(duì) 此 “索賠”提出反 對(duì)或者修正 意見(jiàn)的行為 即被稱為 “反索賠”。 國(guó)外的研究現(xiàn)狀 對(duì)于承包商而言，指望通過(guò)招標(biāo)獲得一個(gè)優(yōu)惠的高價(jià)合同是不現(xiàn)實(shí)的，低中標(biāo)、高索賠是承包商在工程造價(jià)中的國(guó)際慣例。在國(guó)際工程承發(fā)包的過(guò)程中通行適用的合同條件是 FIDIC合同條件，對(duì)于業(yè)主來(lái)說(shuō)，由于情況的不斷變化，指望工程的最終造價(jià)就是中標(biāo)價(jià)也是不現(xiàn)實(shí)的，低中標(biāo)、反索賠是業(yè)主在工程造價(jià)結(jié)算過(guò)程中的國(guó)際慣例。 一般在 實(shí)際 施工索賠中，并不是 以 廣義的 角度 來(lái) 理解索賠和反索賠 兩者之間的關(guān)系 ，而是按 照 它們實(shí)際的 意義 ，把承包 方 向業(yè)主 方 提出的補(bǔ)償 請(qǐng)求 ， 叫做 “ 索賠 ” ； 反之，習(xí)慣上叫做 “ 反索賠 ” [2]， 此過(guò)程 一 般包括兩個(gè)方面： 一方面是 指 承包 方 在 履行合同 的過(guò)程 中的 存在過(guò)錯(cuò) ， 比 如 說(shuō) 工程質(zhì)量 不達(dá)標(biāo)，亦或是 拖延 工程進(jìn)度 ， 對(duì)此要求進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)償 。 另一方面，在 承包 方 提出 補(bǔ)償 要求 之后，要對(duì)其 進(jìn)行嚴(yán)格的分析 、 審核 和 修正 ， 做到公平合理，實(shí)事求是 。 研究的目的 、 意義 、 內(nèi)容 研究的目的 我國(guó) 應(yīng)當(dāng) 建立 并完善 一套 有關(guān) 索賠 與反索賠 的 體制 ， 與 此同時(shí)， 建筑企業(yè) 也 應(yīng)當(dāng) 積極地 將工程索賠運(yùn)用到實(shí)踐中去 ， 并 在實(shí)踐 過(guò)程當(dāng) 中不斷 地 完善索賠 與反索賠 的技巧 及 方法， 從而 不斷 積累 經(jīng)驗(yàn)， 總結(jié)教訓(xùn) ， 以從整體上 提高 我國(guó)建筑 業(yè) 的 水平 。為更好 地 增強(qiáng) 國(guó)際競(jìng)爭(zhēng) 力 ， 提高 我國(guó)建設(shè)工程 行業(yè) 的 經(jīng)濟(jì) 效益， 改善我國(guó)在 國(guó)際承包市場(chǎng)中 的 地位， 以上措施都 行之有效 亦是當(dāng)務(wù)之急 。 研究的意義 在 當(dāng)今 國(guó)際建筑 業(yè) 市場(chǎng) 競(jìng)爭(zhēng)日益激烈的形式下 ，我國(guó)建筑行業(yè) 明顯 暴露出了 越來(lái)越多 的 弊端 ，其 中我國(guó)工程索賠水平 低， 嚴(yán)重滯后國(guó)際發(fā)達(dá)國(guó)家的問(wèn)題最為突出 。 由于 我國(guó) 缺乏與 索賠 反索賠 相關(guān)的法律法規(guī)， 無(wú)法 保證索賠 與反索賠過(guò)程的 順利 有效的 進(jìn)行， 從而導(dǎo)致索賠與反索賠的 發(fā)展 無(wú)法順暢而快速地進(jìn)行 。小浪底工程的深刻教訓(xùn)： 黃河 小浪底 工程 在全 過(guò)程中，索賠 信 函 甚至 達(dá) 到 3000 多封，索賠問(wèn)題亦然變 成 拉大 中國(guó)與外國(guó) 建筑 行業(yè)差距的 焦點(diǎn)。 目 前 ，我國(guó)已 經(jīng) 正式 成為 世界貿(mào)易組織 的重要一員 ， 在面對(duì)國(guó)外同行 依靠 “中標(biāo)靠低價(jià)，盈利靠索賠 ”的競(jìng)爭(zhēng)手段下 ， 節(jié)節(jié)失利，如何完善與索賠反索賠相關(guān)的體制機(jī)制 、 法律法規(guī)，深入研究建筑工程項(xiàng)目合同管理中索賠與反索賠的問(wèn)題已顯得尤為重要。 研究的內(nèi)容 首先是建設(shè)工程項(xiàng)目合同的定義，索賠與反索賠的定義以及其在合同管理中的作用和意義，其次分 3 析了實(shí)際操作中索賠與反索賠的類型，原因，條件，程序和 解決 方法 ， 從而指出了索賠與反索賠的應(yīng)對(duì)措施 ， 最后結(jié)合具體實(shí)例分析了建筑工程項(xiàng)目合同 管 理 中 索賠與反索賠 的處理 。 2 建筑工程項(xiàng)目合同中的索賠與反索賠 建筑工程項(xiàng)目合同 建筑工程合同屬于經(jīng)濟(jì) 類 合同， 它是指 承包 方與 發(fā)包 方 為了 達(dá)成 他們 所商定的建設(shè)目標(biāo)， 在實(shí)現(xiàn)雙方利益最大化的基礎(chǔ)上，履行相關(guān)義務(wù)關(guān)系的 協(xié)議。 而 合同管理則是建設(shè)工商行政部門、建設(shè) 方 、承包方 等 依據(jù)相關(guān) 行政 條例 、法律 法規(guī)等 ，采取行政的、法律的 強(qiáng)制 手段，對(duì)合同 雙方的權(quán)利 、 義務(wù) 進(jìn)行 組織協(xié)調(diào)及 監(jiān)督 管理 ， 以防止 合同糾紛 中出現(xiàn) 違法違規(guī)行為 的活動(dòng) ， 更好地維護(hù) 合同 雙方的合法權(quán)益 [3]。 建筑工程項(xiàng)目合同的索賠 建筑工程項(xiàng)目合同 的索賠， 通常 是指在 建筑 工程 承包 合同履行過(guò)程中，合同當(dāng)事人一方因非自身因素或?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害時(shí)，通過(guò)一定的合法程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時(shí)間補(bǔ)償?shù)囊?[4]。 建筑工程項(xiàng)目合同的
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