【文章內(nèi)容簡介】 產(chǎn)是指合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。如果財產(chǎn)已不存在，無法返還的應(yīng)當(dāng)折價賠償。 (2) 賠償損失。合同被確認(rèn)無效或宣布撤銷后，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，如果雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任的主次、輕重，分別承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失中與其責(zé)任相當(dāng)?shù)姆蓊~。 (3) 財產(chǎn)歸收國家所有或者返還集體、第三人對于當(dāng)事人惡意串通，故意訂立損害國家、集體或者第三人利益的合同，因此取得的財產(chǎn)應(yīng)收歸國家所有或者返還集體、第三人。,?,6.4合同的履行及實例分析,4.4.1合同履行的原則與規(guī)則,（1）全面履行原則。,第一，合同有明確約定的，按照約定履行。 第二，合同沒有明確約定的，按照以下方式履行：①協(xié)議補(bǔ)充 ②不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 第三，合同內(nèi)容不明確，又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時適用下列規(guī)定：P87,（1）質(zhì)量要求不明確的,按國標(biāo)、行標(biāo)履行 或按通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的標(biāo)準(zhǔn)履行。 （2）價款或者報酬不明確的,按市場價格履行或按政府定價或指導(dǎo)價履行。 （3）履行地點不明確的,在接受貨幣一方所在地履行。在不動產(chǎn)所在地履行。在履行義務(wù)一方所在地履行。 （4）履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時履行 （5）履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 （6）履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的,由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 （7）交付期限價格調(diào)整時,按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的,遇到價格上漲時,按照原價格執(zhí)行。價格下降時, 按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的,遇到價格上漲時,按照新價格執(zhí)行。 價格下降時,按照原價格執(zhí)行。,（2）協(xié)作履行的原則。也叫誠實信用原則。,?,6.4.2合同履行中的抗辯權(quán) 1.同時履行抗辯權(quán) 2.后履行抗辯權(quán) 3 .不安抗辯權(quán),一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時,有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明后履行一方有未來不履行或者無力履行合 同的情形時,可以中止履行。先履行一方可以中止履行,?,?,6.4.3合同履行中的代位權(quán),債權(quán)人的代位權(quán),是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),而危害到債權(quán)人的權(quán)利時,債權(quán)人可以取代債務(wù)人的地位,行使債務(wù)人的權(quán)利 。債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： (一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法； (二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害； (三)債務(wù)人的債權(quán)已到期； (四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。,《合同法》第73條“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！?“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”,《合同法》解釋(一)第12條專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金。安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。,?,6.4.4合同履行中的撤銷權(quán),債權(quán)人的撤銷權(quán),是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為 。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,?,施工合同中的承包人到材料供應(yīng)商處去購買水泥，由于水泥標(biāo)號不清楚而將425號的水泥當(dāng)作525號水泥購入。該買賣合同沒有仲裁條款，發(fā)現(xiàn)問題后，承包人應(yīng)( )。 A．向人民法院起訴，要求確認(rèn)該合同無效 B．向人民法院起訴，要求撤銷該合同 C．向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，要求確認(rèn)該合同無效 D．向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，要求撤銷該合同 根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，屬于可變更、可撤消的合同的是（ ）合同。 A．以欺詐、脅迫的手段訂立損害國家利益 B．以合法形式掩蓋非法目的 C.因重大誤解訂立或訂立時顯失公平 D．惡意串通，損害國家、集體或第三人利益 甲將工程機(jī)械借給乙使用，乙卻將該工程機(jī)械賣給丙。依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，乙丙之間買賣工程機(jī)械合同的效力是( )。 A．有效 B.效力待定 C．無效 D．可變更或撤銷 根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，對于無效合同或者被撤銷的合同，其中仍具有法律效力的是獨立存在的有關(guān)（ ）的條款。 A．違約責(zé)任 B．履行期限和地點 C．質(zhì)量保修范圍 D.解決爭議方式 某設(shè)備制造訂購合同，約定訂購方先支付合同總價10％作為預(yù)付款。訂購方在支付預(yù)付款前獲得確切證據(jù)證明制造方經(jīng)營狀況惡化，訂購方未按時支付預(yù)付款，這是訂購方行使的( )。 A. 不安抗辯權(quán) B. 同時履行抗辯權(quán) C. 后履行抗辯權(quán) D. 合同中止履行的權(quán)利,答案：BCBDA,?,對于因乘人之危使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方的合同撤銷權(quán)因( )而消滅。 A．受損害方自知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán) B．受損害方知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán) C．受損害方自應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起2年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán) D．得利方自訂立合同之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán) E．乘人之危者以自己的行為放棄撤銷權(quán) 依據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)合同履行地點約定不明確，且又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時（ ）履行。 A.交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地 B.給付貨幣的，在給付貨幣一方所在地 C.交付動產(chǎn)的，在接受動產(chǎn)一方所在地 D.設(shè)備采購，在采購方所在地 E.材料采購，在供貨方所在地 根據(jù)我國《合同法》，效力待定的合同包括（ ）。 A 表見代理人訂立的合同 B 不能完全辨認(rèn)自己行為的的精神病人訂立的合同 C 無處分權(quán)人訂立處分他人財產(chǎn)的合同 D 因發(fā)生不可抗力導(dǎo)致其無法履行的合同 E 被代理人予以追認(rèn)的無代理權(quán)人以被代理人名義訂立的合同 《合同法》規(guī)定的合同有效條件包括( )。 A. 合同當(dāng)事人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力 B. 當(dāng)事人意思表示真實 C. 合同當(dāng)事人簽字或蓋章 D. 合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式 E. 不違反法律或社會公共利益,答案：AB, AE, BC, ABE,?,案例：表見代理 企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注的法律責(zé)任 一、基本案情——追認(rèn)欠條惹事端 2003年初，江蘇某建筑公司(以下稱建筑公司)承建了廣州某廣場工程。2004年7月，包工頭趙某出具一張欠條給材料商錢某。欠條載明：“今欠錢某工程材料款共計人民幣30萬元，以前所有欠條作廢，以此條為準(zhǔn)?！贝稳?，建筑公司設(shè)立的不具備法人資格的廣州分公司(以下簡分公司)負(fù)責(zé)人王經(jīng)理在該欠條上注明“同意從廣場工程款中扣除”，并加蓋分公司的印章。據(jù)了解，分公司雖然是一個不具有法人資格的單位，但王經(jīng)理在廣場工程建設(shè)期間，是具有建筑公司授予的“委托權(quán)”的。這份由建筑公司出具的“法人授權(quán)委托書”，主要內(nèi)容為“授權(quán)王為其代理人，負(fù)責(zé)分公司的經(jīng)營管理，有效期限從2003年1月31日至2004年6月31日止”。 之后，趙某償還錢某10萬元，其中有3萬元是經(jīng)分公司支付的。但余款錢某久追無果，最后只得訴至法院，要求趙某償還欠款20萬元，同時要求建筑公司承擔(dān)連帶責(zé)任。,?,二、法院審判——錢某理由成立否 一審法院認(rèn)為：趙某向錢某出具欠條，雙方已形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，趙某對其拖欠材料款的行為依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。因分公司的負(fù)責(zé)人王經(jīng)理在欠條上的簽名及加蓋分公司印章的行為是在委托書有效期期滿之后，故王經(jīng)理的行為只是個人行為，不能代表建筑公司，因此判決趙某給付錢某工程材料款20萬元。 錢某不服一審判決，提起上訴稱王經(jīng)理當(dāng)時是負(fù)責(zé)分公司經(jīng)營管理的負(fù)責(zé)人，盡管該委托書上有明確的授權(quán)期限，但有效期限過后，王經(jīng)理仍掌管著分公司的印章，這足以證明王經(jīng)理依然是分公司的負(fù)責(zé)人、也當(dāng)然是建筑公司的代理人。請求二審法院判令建筑公司對工程材料款承擔(dān)連帶責(zé)任。 二審法院認(rèn)為：本案中，趙某向錢某出具欠條后，分公司的負(fù)責(zé)人王經(jīng)理在趙某出具的欠條上簽字“同意從廣場工程款中扣除”并蓋章，雖然王經(jīng)理在該欠條上簽字蓋章不是在建筑公司的授權(quán)期限內(nèi)，但他當(dāng)時仍然掌管著分公司的印章，因此，錢某有理由相信王經(jīng)理仍有權(quán)代理建筑公司對分公司進(jìn)行經(jīng)營管理。王經(jīng)理在欠條上簽字蓋章確認(rèn)債務(wù)的行為符合《中華人民共和國合同法》第49條“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！钡囊?guī)定，故王經(jīng)理的行為屬于表見代理行為，其當(dāng)時所行使的行為是職務(wù)行為而非個人行為。因分公司是建筑公司設(shè)立的不具備法人資格的分支機(jī)構(gòu)，故建筑公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。遂判決建筑公司對債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。,?,三、律師評析——本案符合表見代理特征 本案爭議的焦點是王經(jīng)理的行為是否構(gòu)成表見代理，如果構(gòu)成，則建筑公司依法應(yīng)承擔(dān)支付材料款的法律責(zé)任。 所謂表見代理，本屬于無權(quán)代理，但因本人（即本案中的建筑公司）與無權(quán)代理人（即本案中王經(jīng)理）之間的關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對人（即本案中的錢某）有理由相信行為人有代理權(quán)而與其發(fā)生法律關(guān)系。在這種情況下，依照《中華人民共和國合同法》第49條的規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！? 在審判實踐中，構(gòu)成表見代理應(yīng)具備兩個基本要件：①相對人（即錢某）在主觀上須為善意且無過失。所謂善意是指相對人不知道也不應(yīng)當(dāng)知道行為人(本案中的王經(jīng)理)所為的事項并無代理權(quán)，而且這種不知道并非相對人的疏忽或懈怠所致。所謂無過失是指相對人對自己不知行為人無代理權(quán)一事在主觀上沒有過失。如相對人非善意或有過失，則本人(本案中的建筑公司)不承擔(dān)責(zé)任。②客觀上有使相對人誤信行為人有代理權(quán)的表見事實和現(xiàn)象。 本案中，二審法院之所以判決建筑公司承擔(dān)償還責(zé)任，就是因為王經(jīng)理在該欠條上注明“同意從廣場工程款中扣除”并加蓋分公司的印章的行為，足以使錢某認(rèn)為其代表了分公司和建筑公司，構(gòu)成表見代理。,?,四、友情提示 實踐證明，表見代理責(zé)任已經(jīng)使許多管理不是那么嚴(yán)格的企業(yè)陷入債務(wù)泥潭，成為吞噬企業(yè)資產(chǎn)的黑洞。因此，企業(yè)在商務(wù)活動中應(yīng)當(dāng)注意以下幾點： ◆委托人應(yīng)嚴(yán)格授權(quán)委托書的簽發(fā)，出具時應(yīng)明確授權(quán)的具體事項、授權(quán)的權(quán)限、時間期限等內(nèi)容。 ◆在授權(quán)期限屆滿或提前取消授權(quán)時，應(yīng)當(dāng)及時告知相對人，并及時收回交給被授權(quán)人的公章、合同章以及加蓋有印章的空白合同書、介紹信等物件。 ◆在未明情況下，不要輕易為本公司以外的人員、公司和其他組織提供轉(zhuǎn)帳等便利，因為向他人提供轉(zhuǎn)帳等便利，該單位往往被認(rèn)為已認(rèn)可行為人的行為。 ◆企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定行之有效的對外訂立合同管理制度和印章管理制度，加強(qiáng)對各級管理人員從事商務(wù)活動的監(jiān)管。 ◆與他人進(jìn)行交易時，應(yīng)注意審查對方有無代理權(quán)以及如有，其代理權(quán)限和期限如何等基本內(nèi)容，以免給自己造成不必要的損失。,?,案例：某信托投資公司與神豐公司于2009年1月簽訂一份借款合同，約定該投資公司借款300萬元給神豐公司，期限自合同訂立之日起至2009年10月底。 直到2010年1月，神豐公司仍未歸還此筆借款。經(jīng)查賬，神豐公司賬上資金僅有80萬元，不足以清償借款。又獲悉，神豐公司曾借款300萬元給宏發(fā)公司，約定2009年7月還款，遲遲未還，也未見神豐公司催討。投資公司于是向法院起訴，請求以自己的名義行使神豐公司對宏發(fā)公司的債權(quán)。法院審理過程中，又有申泰公司主張自己的權(quán)利，提出神豐公司欠該公司100萬元，若投資公司代位獲償，該300萬元由投資公司與申泰公司按比例獲償。 問題：人民法院應(yīng)如何處理該項糾紛？,?,【案例評析】 本案例中信托投資公司訴請法院要求行使神豐公司對宏發(fā)公司債權(quán)的行為符合債權(quán)人代位權(quán)的條件，法院應(yīng)支持信托投資公司保全其債權(quán)的行為。信托投資公司行使代位權(quán)所獲的300萬元作為神豐公司全部債務(wù)的總擔(dān)保，信托投資公司并不享有優(yōu)先受償權(quán)，申泰公司可以從中和投資公司按比例受償。 神豐公司總資金380元，總債務(wù)400萬元，380/400=0.95。信托投資公司得到：0.95*300=285萬元；申泰公司得到：0.95*100=95萬元。,?,案例：何榮卿與余少華合伙經(jīng)營文具批發(fā)業(yè)務(wù)，由于經(jīng)營不善，不到一年時間，兩人欠外債20萬元。債主多次上門催討，因何榮卿資金緊張，余少華還清了他與何榮卿的20萬元欠款。此后，余少華多次向何榮卿催要其應(yīng)分擔(dān)的10萬元債務(wù)。由于何榮卿連續(xù)幾年做生意虧本，實在沒有支付能力。何、余二人在合伙經(jīng)營前，在本市繁華地帶各購了一套住房，當(dāng)時房價9萬元，現(xiàn)已升值為13萬元。住房是何榮卿的主要財產(chǎn)，為了避免將此房抵債，他便有意將自己的住房贈給前妻文惠，并辦理了相關(guān)手續(xù)。而文惠幾年前與何榮卿離婚后，在某外資企業(yè)工作，收入頗豐。何榮卿和文惠離婚后都未再婚，兩人都有意復(fù)婚。此后，何榮卿告訴余少華，自己的住房已歸前妻文惠所有，已無財產(chǎn)償還10萬元債務(wù)。余少華于是訴諸法院，請求人民法院撤銷何榮卿的贈與行為。 問題：人民法院能支持余少華的訴訟請求嗎？,?,本案中，余某在債務(wù)人何某沒有足夠財產(chǎn)償還債務(wù)的情況下，只能根據(jù)《合同法》中關(guān)于債權(quán)人行使撤銷權(quán)的規(guī)定實現(xiàn)債權(quán)。 債權(quán)人撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人、第三人所為危害債權(quán)的行為，可申請人民法院予以撤銷的權(quán)利?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人