【文章內(nèi)容簡介】 立董事的真實內(nèi)涵。他認(rèn)為，董事可以分成內(nèi)部董事和外部董事，而外部董事又可以分成關(guān)聯(lián)董事和非關(guān)聯(lián)董事，非關(guān)聯(lián)董事即獨立董事。他強(qiáng)調(diào)，非關(guān)聯(lián)董事為“除出席董事會以外與公司沒有重要的業(yè)務(wù)上接觸的關(guān)系”。獨立董事獨立于公司的管理和經(jīng)營活動，不能與公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的 經(jīng)濟(jì) 關(guān)聯(lián)，在公司戰(zhàn)略、運(yùn)作、資源、經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)以及一些重大 問題 上必須做出自己自主的判斷。他不是個別利益集團(tuán)的代表(包括大股東、公司管理層等)，也不是他自己利益的體現(xiàn)，他只能是公司整體利益的維護(hù)者，他以公正、平等、不偏不倚為準(zhǔn)則。我國《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》第1條第1款規(guī)定：“上市公司獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事?！?940年美國頒布的《投資公司法》中明確規(guī)定，投資公司的董事會中，至少要有40%成員獨立于投資公司、投資顧問和承銷商。投資公司設(shè)立獨立董事的目的，主要是為了克服投資公司董事被控股股東及管理層所控制而背離全體股東和公司整體利益的弊端。經(jīng)過幾十年的實踐，獨立董事在美、英等發(fā)達(dá)國家各種基金治理結(jié)構(gòu)中的作用已得到了普遍認(rèn)同，其地位和職權(quán)也在法律層面上逐步得到了強(qiáng)化。西方把獨立董事在董事會中比例迅速增長的現(xiàn)象稱之為“獨立董事革命”。在西方股份公司的治理結(jié)構(gòu)中，其權(quán)力機(jī)制的制度性安排有二種模式。一種是以美國、英國等國家為代表的一元模式或叫單層模式。其權(quán)力結(jié)構(gòu)是由股東大會選舉董事會，由其托管公司財產(chǎn)，選聘經(jīng)營管理班子，全權(quán)負(fù)責(zé)公司的各種重大決策并對股東大會負(fù)責(zé)。一種是以日本、德國等國家為代表的二元模式或叫雙層模式。二元模式中，日本、德國的具體權(quán)力形式又有區(qū)別。日本公司是由股東大會選舉產(chǎn)生董事會和監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都對股東大會負(fù)責(zé)，由監(jiān)事會對董事會進(jìn)行監(jiān)督，并與董事會共同行使對經(jīng)營管理層的監(jiān)督制衡。而德國公司是由股東大會選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，再由監(jiān)事會來任命董事會，監(jiān)事會對股東大會負(fù)責(zé)，董事會對監(jiān)事會負(fù)責(zé)。德國模式中的監(jiān)事會相當(dāng)于美國、英國模式中的董事會，但其權(quán)力重點在于監(jiān)督而非決策，而董事會相當(dāng)于經(jīng)營管理班子。像法國公司究竟采取一元模式，還是采取二元模式，由公司章程確定，經(jīng)過對公司章程的修改，兩種模式還可以互相轉(zhuǎn)換。從以上分析可以看出，一元模式和二元模式的根本區(qū)別在于二元模式的公司內(nèi)部有一個監(jiān)督董事會行為的常設(shè)機(jī)構(gòu)，而一元模式的公司內(nèi)部缺乏一個監(jiān)督董事會行為的常設(shè)機(jī)構(gòu)。正是一元模式公司治理結(jié)構(gòu)中內(nèi)部監(jiān)督職能的弱化導(dǎo)致了獨立董事制度的產(chǎn)生，這也是為什么獨立董事制度起源于美、英國家的主要原因。當(dāng)然今天的二元模式公司治理結(jié)構(gòu)中，也建立了獨立董事制度，但獨立董事的作用以及獨立董事制度的特點是不同的。不管哪種模式，獨立董事制度的興起，在完善公司治理結(jié)構(gòu)、提高公司的決策 科學(xué) 化水平及專業(yè)化運(yùn)作和強(qiáng)化公司董事會的制衡、保護(hù)廣大股東特別是中小股東利益等方面都發(fā)揮了極其重大的作用。這正是“獨立董事革命”的重大意義，也是獨立董事制度的生命力所在。二、我國引入獨立董事制度的歷程與理論作用分析1993年青島啤酒發(fā)行h股，并按照香港證券市場的有關(guān)規(guī)定設(shè)立了兩名獨立董事，從而成為第一家引進(jìn)獨立董事的境內(nèi)公司；1997年12月16日證監(jiān)會發(fā)布《上市公司章程指引》第112條規(guī)定“上市公司可以根據(jù)需要設(shè)立獨立董事”，首次引入獨立董事制度，對獨立董事任職人員條件有初步規(guī)定，特別注明設(shè)立獨立董事為“選擇性條款”，由公司自行決定，并非強(qiáng)制性要求；1999年國家經(jīng)貿(mào)委和 中國 證監(jiān)會聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》，要求境外上市公司設(shè)立獨立董事，此規(guī)范對獨立董事有較詳細(xì)規(guī)定，并開創(chuàng)了我國設(shè)置獨立董事強(qiáng)制性要求的先河；2000年國家經(jīng)貿(mào)委提出今后在大型公司制 企業(yè) 中應(yīng)逐步建立獨立董事制度，同年，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)《國有大中型企業(yè)建立 現(xiàn)代 企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范(試行)》，正式提出“董事會中可以設(shè)立非公司股東且不在公司內(nèi)部任職的獨立董事”；2001年中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著我國上市公司獨立董事制度的正式實施，該文件要求2003年6月30日前各上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括1／3的獨立董事；2004年中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng) 社會 公眾股股東合法權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》賦予了獨立董事依法履行職責(zé)的權(quán)力：“重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘 會計 師事務(wù)所，應(yīng)由1／2以上獨立董事同意后，方可提交董事會討論。經(jīng)全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對公司的具體事項進(jìn)行審計和咨詢，相關(guān)費(fèi)用由公司承擔(dān)?！弊C監(jiān)會賦予了獨立董事進(jìn)攻武器和“護(hù)身盾牌”；2006年正式實施的新《公司法》從法律層面納入了獨立董事制度。第四篇：淺析我國獨立董事制度現(xiàn)狀及對策淺析我國獨立董事制度現(xiàn)狀及對策摘要：獨立董事制度首創(chuàng)于美國，它的引入語音如是為了緩解我國上市公司內(nèi)部人控制問題。我國上市公司的獨立董事制度在促進(jìn)企業(yè)改革和現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè),完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu),保護(hù)中小股東合法權(quán)益等方面發(fā)揮了越來越重要的作用。但在國家宏觀因素、企業(yè)微觀制度和企業(yè)內(nèi)部運(yùn)行機(jī)制等層面上,我國獨立董事制度還存在缺乏健全有效的外部治理環(huán)境。獨立董事制度與監(jiān)事會制度的兼容性。獨立董事相關(guān)制度安排不能協(xié)調(diào)作用和密切配合等問題。完善我國獨立董事制度的對策和建議,健全資本市場制度體系,培育適宜獨立董事制度有效發(fā)揮作用的外部治理環(huán)境。理順獨立董事制度和監(jiān)事會制度之間的關(guān)系,避免雙重監(jiān)督和留下監(jiān)督空白。改善企業(yè)內(nèi)部獨立董事制度運(yùn)行機(jī)制,確保獨立董事監(jiān)督職能的有效發(fā)揮。[關(guān)鍵詞] 獨立董事制度 公司治理 外部治理環(huán)境 現(xiàn)狀 對策獨立董事也叫非執(zhí)行董事或外部董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。在現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)中，獨立董事制度對促進(jìn)上市公司內(nèi)部權(quán)力制衡科學(xué)決策和利益分配的公正化具有極其重要的作用。健全的獨立董事制度對于強(qiáng)化董事會制衡機(jī)制，保護(hù)中小投資者利益，保證決策公正性和準(zhǔn)確性，減少公司重大決策失誤至關(guān)重要。獨立董事制度起源于美國，主要的目的是解決上市公司存在的委托代理問題，緩解內(nèi)部人控制問題，實現(xiàn)股東利益的最大化。中國證監(jiān)會于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度。近年來，大多數(shù)上市公司已經(jīng)按照要求配備了獨立董事，獨立董事制度基本上得到了實行。然而，目前我國的公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀是股權(quán)高度集“一股獨大” 的現(xiàn)象普遍存在，控股股東擁有絕對的控制力影響力，加上目前的法律沒有賦予獨立董事特殊的表決獨立董事在人數(shù)上又沒有優(yōu)勢，這導(dǎo)致很多公司的獨立董制度流于形式，很難起到真正保護(hù)中小股東利益的作用。一份關(guān)于我國獨立董事制度抽樣調(diào)查中可以看出：%的 獨立董事在董事會表決時從未投過棄權(quán)票或反對票；35%的獨立董事從未發(fā)表過與上市公司的大股東或高層管理者分歧的獨立意見；15%的的獨立董事所在的上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預(yù)自己行權(quán)行為的情況；35%的獨立董事不能享有同等的知情權(quán)，不能獲得足夠的支持使其發(fā)表獨立意見、作出獨立判斷的信息。由此可以得知，我國上市公司的獨立董事沒有能夠真正獨立行使職責(zé)的權(quán)利，獨立董事仍然沒有擺脫大股東和內(nèi)部人控制的局面。主要存在以下幾個方面的問題。1．獨立董事制度的法律規(guī)范體系不健全獨立董事制度價值的充分發(fā)揮首先依賴于一個完整的法律體系來規(guī)范獨立董事的行為，但是由于歷史、文化和經(jīng)濟(jì)等方面的原因，我國尚沒有建立起健全的關(guān)于上市公司獨立董事的法律規(guī)范體系，現(xiàn)行的法律法規(guī)對獨立董事的職權(quán) 義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定過于模糊和籠統(tǒng)，職權(quán)的規(guī)定不明確、導(dǎo)致獨立董事行權(quán)缺乏權(quán)威性和責(zé)任感，義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定不確定導(dǎo)致了獨立董事的職業(yè)風(fēng)險很大、行權(quán)畏首畏尾，嚴(yán)重影響和制約我國獨立董事功能的發(fā)揮，給上市公司的健康發(fā)展帶來了很大的風(fēng)險。就我國一些上市公司已經(jīng)推行的獨立董事制度運(yùn)行情況來看，無法可依是最主要的問題。2．獨立董事名不符實，獨立性較差 獨立性是獨立董事的核心特征，但由于獨立董事基本上是由公司的大股東和管理層推薦，以董事會的名義或經(jīng)由大股東控股的股東大會選舉產(chǎn)生的，所以上市公司的大股東在推薦獨立董事時候肯定要找自己熟悉的、有共同語言的人這樣，最終聘用的獨立董事往往與董事會中的某些高層管理者關(guān)系良好，獨立董事很難保證自己的獨立性。3．獨立董事制度的激勵和約束機(jī)制不夠完善在成熟的獨立董事制度國家里，為了確保其職責(zé)的正常發(fā)揮，制定了一套規(guī)范的獨立董事激勵和約束機(jī)制。而目前我國的相關(guān)機(jī)制還處在探索和試用階段，功能很不完善（1）獨立董事聲譽(yù)體系不完善。聲譽(yù)是公司在選擇獨立董事時，需要考慮的一個重要因素。在西方獨立董事制度的建設(shè)中聲譽(yù)激勵是最主要、最核心的激勵手段。但是由于我國市場經(jīng)濟(jì)制度的建立和培育時間比較短，經(jīng)理人市場特別是高度競爭的經(jīng)理市場的發(fā)育還處在起步階段，獨立董事等人員資源奇缺，獨立董事本身的聲譽(yù)體驗及社會評價體系幾乎不存在。（2）獨立董事薪酬激勵體系不完善。我國獨立董事薪酬明顯偏低，主要以支付固定報酬為主，這與他們所承擔(dān)的責(zé)任和付出的勞動是不對稱的，難以調(diào)動積極性。(3)獨立董事承擔(dān)的權(quán)、責(zé)不對等，權(quán)利、責(zé)任體系不健全。我國獨立董事主要通過對董事會議案提出意見來保護(hù)中小投資者的利益。然而，獨立董事缺乏對公司信息的控制權(quán)，大股東和公司經(jīng)營的信息，獨立董事并不是十分清楚，也沒有權(quán)利請外部的機(jī)構(gòu)對公司進(jìn)行審計，因此難以起到監(jiān)督的作用。4．獨立董事的知情權(quán)和工作時間得不到保證我國上市公司的獨立董事大多數(shù)是兼職，擔(dān)任獨立董事的人多為知名學(xué)者、企業(yè)家等。他們本職工作繁忙，極少參加公司的董事會，難以保證有足夠的時間和精力參加董事會；另外，一些上市公司聘請獨立董事時多注重其社會影響和名望，以增加大家對獨立公司的信任度，卻把作為企業(yè)運(yùn)營和運(yùn)作的實際需要放在次要的位置，使獨立董事變成了“花瓶董事”。獨立董事基本上沒有充分的時間用于研究受聘公司的情況，所以作出的判斷完全依賴于上市公司向他們所提供的材料。當(dāng)前，我國上市公司數(shù)量快速增長，擺在我們面前的十分迫切的工作之一就是采取相關(guān)措施來進(jìn)一步完善獨立董事制度，確保獨立董事的獨立性，使其具備獨立董事行使職責(zé)的能力，真正發(fā)揮作用。二、關(guān)于完善我國獨立董事制度的對策和建議(一)健全資本市場制度體系,培育適宜獨立董事制度有效發(fā)揮作用的外部治理環(huán)境 1．健全和完善與獨立董事制度相關(guān)的各項法律法規(guī)。我國原有《公司法》以及新舊《證券法》中都缺乏獨立董事的有關(guān)條款,而新《公司法》雖規(guī)定“上市公司設(shè)立獨立董事,具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”，但也沒有對獨立董事的權(quán)利、義務(wù)等方面做出具體規(guī)定。因此，建議中國證監(jiān)會等有關(guān)監(jiān)管部門根據(jù)新《公司法》，盡快出臺《獨立董事條例》，細(xì)化和完善《指導(dǎo)見》、《上市公司治理準(zhǔn)則》和《上市公司章程指引等,以增強(qiáng)其可操作性。并盡快修改完善《獨立董事備案辦法》和制定《上市公司獨立董事行為指引》,以加強(qiáng)對獨立董事行為的規(guī)范和監(jiān)管。另外,還需要進(jìn)行涉及有關(guān)獨立董事責(zé)任的其他法規(guī)和規(guī)章制度層面的完善,如需要在民法和刑法領(lǐng)域進(jìn)一步明確資本市場主體的民事和刑事責(zé)任問題等。2．設(shè)立行業(yè)性自律組織 獨立董事協(xié)會,建立和發(fā)展有序的獨立董事市場。成立獨立董事的行業(yè)性自律組織———獨立董事行業(yè)協(xié)會,其職能是在證監(jiān)會的指導(dǎo)下制訂《獨立董事任職資格準(zhǔn)則》、《獨立董事執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則》和《獨立董事行為規(guī)范》,建立獨立董事任職資格的認(rèn)證體系和培訓(xùn)體系,建立獨立董事必須共同遵守的職業(yè)道德規(guī)范,彌補(bǔ)制度安排的不足,組織實施對獨立董事的培訓(xùn)和后續(xù)教育計劃,并對獨立董事進(jìn)行自律管理。另一方面,在保障獨立董事合法權(quán)益的同時,獨立董事協(xié)會還應(yīng)該通過制訂內(nèi)部懲戒措施來規(guī)范獨立董事的執(zhí)業(yè)行為。在沒有專門的資質(zhì)評估機(jī)構(gòu)的情況下,可以由獨立董事協(xié)會對獨立董事的資質(zhì)和經(jīng)營績效定期進(jìn)行評估,提供權(quán)威的評估結(jié)果。同時,獨立董事協(xié)會還應(yīng)利用自身優(yōu)勢組織業(yè)內(nèi)交流,建立獨立董事檔案,為上市公司培養(yǎng)獨立、合格的獨立董事資源,推動健康