【文章內(nèi)容簡介】 .........6（四）加強(qiáng)獨(dú)立董事隊(duì)伍的建設(shè)............................................6（五）建立獨(dú)立董事激勵機(jī)制..............................................6（六）強(qiáng)化公司的治理文化，營造良好氛圍..................................7 結(jié)束語....................................................................7 參考文獻(xiàn)..................................................................7 英文摘要..................................................................8試論我國上市公司獨(dú)立董事制度的完善學(xué)生姓名：王穎 指導(dǎo)老師：苑改霞內(nèi)容提要 完善獨(dú)立董事制度，改善公司治理結(jié)構(gòu)，是我國證券市場近些年來研討的熱點(diǎn)問題之一。雖然我國證監(jiān)會已于2001年8月制定了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》對上市公司獨(dú)立董事的設(shè)立做出了很多規(guī)定，但其中關(guān)于獨(dú)立董事的資格、選任、獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的維持、獨(dú)立董事的薪酬、權(quán)責(zé)等方面的規(guī)定還不盡周全、完善。本文重點(diǎn)對如何補(bǔ)充與修改當(dāng)前對獨(dú)立董事的資格、選任等的法律規(guī)定，解決獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的確定和維持與對獨(dú)立董事的激勵與約束問題，完善我國獨(dú)立董事制度發(fā)表淺論。關(guān)鍵詞 獨(dú)立董事 獨(dú)立性 激勵與約束機(jī)制引言獨(dú)立董事制度發(fā)端于美國，現(xiàn)已風(fēng)行于西方發(fā)達(dá)國家，成為當(dāng)今世界公司法制中三大監(jiān)控機(jī)制之一。我國證監(jiān)會于2001年8月頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求各境內(nèi)外上市公司應(yīng)當(dāng)在2002年6月30日以前，按照本指導(dǎo)意見的要求修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事。目前，獨(dú)立董事制度正在為全球的公司治理發(fā)揮著積極的作用。但是由于獨(dú)立董事在我國的特殊環(huán)境下，獨(dú)立性難以得到有效體現(xiàn)，職責(zé)不明確，激勵機(jī)制尚未健全,綜合效應(yīng)難以充分發(fā)揮。許多問題還亟待我們積極探索。一、我國建立獨(dú)立董事制度的背景與意義（一）獨(dú)立董事含義與建立獨(dú)立董事制度的依據(jù)獨(dú)立董事（Independent director），是指在其任職董事的公司中不同時(shí)擔(dān)任管理任務(wù)的董事，并且在經(jīng)濟(jì)上或者相關(guān)利益方面與公司及經(jīng)理層沒有密切的關(guān)系。獨(dú)立董事不受制于公司控股股東和管理層，從而可以比較有效的制衡控股股東和監(jiān)督經(jīng)營者，確保董事會所做決定考慮了所有股東的利益，從而達(dá)到減少內(nèi)部人控制和大股東操縱的目的，使中小股東利益得到保護(hù)。2001年8月21日，中國證監(jiān)會頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》。意見要求，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有1/3以上為獨(dú)立董事，其中應(yīng)當(dāng)至少包括一名會計(jì)專業(yè)人士。各境內(nèi)外上市公司應(yīng)當(dāng)在2002年6月30日前，修改公司章程，聘任獨(dú)立董事。這表明獨(dú)立董事制度作為規(guī)范和完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要制度，已在謹(jǐn)慎而積極地進(jìn)入我國上市公司。2006年1月1日實(shí)施新的《公司法》中已經(jīng)規(guī)定上市公司要建立獨(dú)立董事制度，至此，獨(dú)立董事制度得到了法律層面的肯定。獨(dú)立董事制度（二）我國獨(dú)立董事實(shí)施的背景獨(dú)立董事制度作為公司治理結(jié)構(gòu)中一種有效的制度安排，正成為一種世界潮流，如美國證券交易所和納斯達(dá)克市場都全面實(shí)行了獨(dú)立董事制度。根據(jù)經(jīng)合組織（OECD）1999年的調(diào)查，獨(dú)立董事占董事會的比例：美國為62％，英國為34％，法國為29％。另據(jù)科恩—費(fèi)瑞國際公司（komFerry）2000年5月發(fā)表的研究報(bào)告，《財(cái)富》美國公司1000強(qiáng)中，董事會的平均人數(shù)為11人，獨(dú)立董事為9人，％，內(nèi)部董事只有2人，％。這一現(xiàn)象決不是出于偶然。而是經(jīng)濟(jì)發(fā)展和資本市場不斷成熟的必然選擇。獨(dú)立董事制度在美英等國家的流行，與這些國家公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力設(shè)置有著極大的關(guān)系。美英等國公司權(quán)利屬于一元模式，即股東大會選舉董事會，董事會任命主要經(jīng)營者，公司內(nèi)部沒有一個(gè)常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。我國屬于二元權(quán)利模式，公司內(nèi)部存在著一個(gè)監(jiān)督董事會和管理層的常設(shè)機(jī)構(gòu)———監(jiān)事會。我國《公司法》已就監(jiān)事會的組成和職權(quán)作了明文規(guī)定，“檢查公司財(cái)務(wù)”和“對董事、經(jīng)理違反法律法規(guī)的行為進(jìn)行監(jiān)督”，但事實(shí)上，我國上市公司數(shù)量已經(jīng)超過千家，出現(xiàn)問題的也很多，但在當(dāng)時(shí)披露的公告中沒有發(fā)現(xiàn)一家具有獨(dú)立性的、敢與董事會和公司管理層有不同意見的監(jiān)事會報(bào)告。所以，獨(dú)立董事制度的建立有必然性。（不過在制定獨(dú)立董事制度時(shí)也考慮到了監(jiān)事會的現(xiàn)實(shí)，同時(shí)制定了一些切實(shí)可行的措施使監(jiān)事會能夠有效運(yùn)行，獨(dú)立董事與監(jiān)事會在監(jiān)督方面應(yīng)各有側(cè)重，功能互補(bǔ)）。（三）我國獨(dú)立董事任職條件與資格擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件（1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；(2)具有《指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性；(3)具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗(yàn)；(5)公司章程規(guī)定的其他條件。獨(dú)立董事任職資格限制與任期根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；(4)最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；(6)公司章程規(guī)定的其他人員；(7)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任屆期滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過6年。獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。（四）獨(dú)立董事制度在我國的實(shí)施意義獨(dú)立董事制度在我國的建立，一方面，獨(dú)立董事不受制于公司控股股東和管理層，從而可以比較有效的制衡控股股東和監(jiān)督經(jīng)營者，確保董事會所做決定考慮了所有股東的利益，從而達(dá)到減少內(nèi)部人控制和大股東操縱的目的，使中小股東利益得到保護(hù)；另一方面，優(yōu)秀而忠于職責(zé)的獨(dú)立董事可增強(qiáng)公司董事會的獨(dú)立性和客觀性；可以提高董事會的透明度，使外部各方更容易的了解公司決策流程，吸引優(yōu)秀的合作伙伴和潛在的投資者；還可以在一系列需要獨(dú)立進(jìn)行的重大決策（如審計(jì)委員會和薪酬委員會）上發(fā)揮重要作用。二、我國獨(dú)立董事制度實(shí)施的成效分析從我國的實(shí)踐來看，當(dāng)前我國上市公司獨(dú)立董事制度已經(jīng)實(shí)施10余年，取得了一定的成效。：（一）上市公司已經(jīng)全部按照要求配置了獨(dú)立董事2001年8月中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》明確要求2003年6月30日前各上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括三分之一的獨(dú)立董事。目前，我國所有的上市公司均已按要求配置了獨(dú)立董事。（二）獨(dú)立董事的人員結(jié)構(gòu)情況顯示高級管理人員人數(shù)正在增加根據(jù)Wind資訊數(shù)據(jù)，通過對3839名獨(dú)立董事統(tǒng)計(jì)資料的分析，獨(dú)立董事的人員結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)以下幾個(gè)特點(diǎn)：一是專業(yè)化，在這些獨(dú)立董事中，屬于財(cái)會經(jīng)濟(jì)類專業(yè)的有2067人，占總數(shù)的54%；屬于法律類專業(yè)的有438人，占11%，這部分人員懂法律和財(cái)務(wù)，熟悉資本市場，對上市公司的經(jīng)營決策有較大幫助；二是知識化，從學(xué)歷上看，具有碩士研究生以上學(xué)歷的有2058人，占54%；三是年輕化，從年齡分布上看，30至50歲年齡段的人員最多，共2268名占到總?cè)藬?shù)的60%；四是多元化，在這些獨(dú)立董事中，大學(xué)教授和專家學(xué)者有1689人，占總數(shù)的44%，中介機(jī)構(gòu)工作人員906人占24%，公司管理人員480人占13%，顯示來自中介機(jī)構(gòu)和其他公司高級管理人員的人數(shù)正在增加。（三）獨(dú)立董事正在發(fā)揮越來越重要的作用獨(dú)立董事開始對一些重要事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見，主要體現(xiàn)在以下兩方面：一是按規(guī)定的要求對董事的提名與任免，主管人員的聘任和解聘，董事及主管人員的薪酬，重大資金往來等重要事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見。如2003年4月，某上市公司的獨(dú)立董事向公司董事會提出了免去公司董事長董事一職的臨時(shí)提案，由獨(dú)立董事提請罷免公司董事，在一千多家上市公司中尚屬首例；二是對一些可能影響中小股東權(quán)益的事項(xiàng)主動發(fā)表意見，如公司重組、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、重大投資等事項(xiàng)。如浙江某上市公司2002年來和2003年初連續(xù)實(shí)施重大資產(chǎn)置換進(jìn)行產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型，對此，獨(dú)立董事從事業(yè)角度和維護(hù)公 司整體利益的角度出發(fā)，對轉(zhuǎn)型目標(biāo)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展前景和方向，產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的具體運(yùn)作、產(chǎn)業(yè)置換涉及金額的計(jì)量等多項(xiàng)多次發(fā)表獨(dú)立意見?？傮w來看，大多數(shù)獨(dú)立董事按照相關(guān)法規(guī)履行了自己的職責(zé)，獨(dú)立董事制度的建立和實(shí)施對完善公司治理結(jié)構(gòu)、保護(hù)投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益等方面初步呈現(xiàn)了效果。三、目前我國獨(dú)立董事制度存在的問題雖說獨(dú)立董事制度在我國實(shí)施已經(jīng)將近十年，但是目前獨(dú)立董事還停留在表面文章上，實(shí)踐中仍存在不少問題，主要表現(xiàn)在：（一）獨(dú)立董事的獨(dú)立性很難得到有效發(fā)揮獨(dú)立董事的獨(dú)立性很難得到有效發(fā)揮的原因有三：一是獨(dú)立董事大部分是由大股東或控股股東挑選聘用的，因?yàn)槲覈鴮Κ?dú)立董事的選擇程序是：上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。據(jù)2002年5月南開大學(xué)商學(xué)院“基于公司治理的企業(yè)信用內(nèi)部約束機(jī)制研究”項(xiàng)目組聯(lián)合深圳證券交易所所作問卷調(diào)查，公司董事候選人的提名人主要是大股東和董事會，%，說明我國上市公司獨(dú)立董事的選擇權(quán)還是在大股東手里。設(shè)獨(dú)立董事的初衷是為了監(jiān)督大股東，保護(hù)中小投資者的利益，結(jié)果造成被監(jiān)督的人有權(quán)選擇和解雇監(jiān)督者的局面。如果獨(dú)立董事對公司高層或大股東提出太多批評的意見，就會面臨被解雇的危險(xiǎn)，這種情況讓獨(dú)立董事如何保持獨(dú)立性？因此，“人情董事”、“花瓶董事”、“橡皮圖章”情況時(shí)有發(fā)生。二是獨(dú)立董事的報(bào)酬來自聘任他的公司，如果報(bào)酬太低，獨(dú)立董事很難有積極性去從事責(zé)任很大的工作；如果報(bào)酬太高，就很難保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。三是獨(dú)立董事在董事會中的人數(shù)比例不合理。在我國上市公司中，獨(dú)立董事只占董事會成員的三分之一，不能在公司決策中起主導(dǎo)作用。不僅影響其獨(dú)立性，而且影響其監(jiān)督作用的充分發(fā)揮。（二）獨(dú)立董事與內(nèi)部董事之間信息不對稱獨(dú)立董事履行的職責(zé)的前提就是事先需掌握決策所需的充分信息。而獨(dú)立董事掌握公司信息只有兩個(gè)途徑，一是查閱公司高層提供的信息，二是親自接觸股東，進(jìn)行調(diào)查。這兩種途徑都需要一定的時(shí)間和精力，而我國的獨(dú)立董事大多是兼職的外部董事，他們自身精力有限，而且相應(yīng)的法律法規(guī)并沒有明確具體的規(guī)定獨(dú)立董事享有的知情權(quán)，在這些背景下，獨(dú)立董事對公司的監(jiān)督質(zhì)量可想而知。關(guān)于獨(dú)立董事的知情權(quán)，獨(dú)立董事與監(jiān)事會的差異，就在于一個(gè)是參與決策，事中監(jiān)督，一個(gè)不參與決策，是事后監(jiān)督。獨(dú)立董事對公司事務(wù)介入太深，可能無法獨(dú)立，不介入又難以保障知情權(quán)。在擬制訂的獨(dú)立董事條例中，對于上市公司應(yīng)該給予獨(dú)立董事任職所需的知情權(quán)，為其提供必要的材料。今后獨(dú)立董事也可能不一定是兼職，而是專職，一個(gè)很好的接合點(diǎn)是董事會下面的戰(zhàn)略委員會。（三）獨(dú)立董事履行職責(zé)所需有效時(shí)間難以達(dá)到獨(dú)立董事要獲取充分的真實(shí)信息，必須要以足夠的精力和時(shí)間作為保障，有了信息，在實(shí)施監(jiān)管的時(shí)候也需要一定的精力和時(shí)間作為支撐。而現(xiàn)實(shí)是：大多數(shù)的獨(dú)立董事為兼職，有的還身兼多家公司的獨(dú)立董事，每個(gè)獨(dú)立董事花在一個(gè)公司的時(shí)間和精力都是相當(dāng)有限的。（四）獨(dú)立董事的綜合素質(zhì)難以滿足上市公司發(fā)展的要求在國外，獨(dú)立董事不僅要求具有專業(yè)技能、知識、經(jīng)驗(yàn)、個(gè)性、品質(zhì)及能力，而且還要求具有法律、財(cái)務(wù)會計(jì)、工商管理、科學(xué)技術(shù)等以滿足上市公司發(fā)展的要求。目前我國上市公司的獨(dú)立董事多是經(jīng)濟(jì)學(xué)家和一部分大學(xué)教授，他們的介入對上市公司拓展視野確實(shí)非常有幫助，但難以有足夠的時(shí)間和精力履行公司董事職責(zé)，有時(shí)一人同時(shí)擔(dān)任多家公司的獨(dú)立董事，往往沒有足夠的時(shí)間了解上市公司的情況，甚至沒有時(shí)間參加公司董事會議。而且他們并不一定具有技術(shù)、商業(yè)、管理等方面的綜合素質(zhì)，這不但不利于上市公司重大項(xiàng)目的決策，反而有可能因此而加大風(fēng)險(xiǎn)。2006年3月27日《第一財(cái)經(jīng)日報(bào)》報(bào)道：“證監(jiān)會此前是把獨(dú)事例董培訓(xùn)授權(quán)給證券業(yè)協(xié)會，但現(xiàn)在證監(jiān)會將獨(dú)立董事和董秘的培訓(xùn)授權(quán)給上海證券交易所和深圳證券交易所，這主要是出于逐步完善上市公司高管培訓(xùn)體系的需要。今后，這些取得‘上市公司獨(dú)立董事資格證書’的人才都將納入中國證監(jiān)會‘上市公司獨(dú)立董事人才庫’管理系統(tǒng)?！边@種制度的安排對于獨(dú)立董事的素質(zhì)有著很大的加強(qiáng)。①（五）獨(dú)立董事的激勵機(jī)制尚未健全根據(jù)Wind資訊數(shù)據(jù)，約有八成半的獨(dú)立董事2009的薪酬在10萬元以下，其中，有658名獨(dú)立董事2009年未從上市公司領(lǐng)取報(bào)酬。由于報(bào)酬較低，不少人身兼多家上市公司獨(dú)立董事。在4568名獨(dú)立董事中，除了上述5位獨(dú)立董事身兼6家上市公司獨(dú)立董事之職之外，還有39位獨(dú)立董事身兼5家上市公司獨(dú)立董事之職，96位身兼4家上市公司獨(dú)立董事之職，215位身兼3家上市公司獨(dú)立董事之職。我們篩選出其中身兼5家及5家以上的上市公司獨(dú)立董事一職人員名單，制成榜單。具體來看，薪酬超過100萬元人民幣的獨(dú)立董事僅4位。過低的報(bào)酬難以激發(fā)獨(dú)立董事的積極性，但是如果實(shí)施過高的報(bào)酬則可能令獨(dú)立董事因擔(dān)憂失去其職位而規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，從而失去獨(dú)立性。國外獨(dú)立董事制度的激勵機(jī)制主要有兩種：一種是薪酬激勵機(jī)制，另一種是聲譽(yù)激勵機(jī)制。然而在我國這些激勵機(jī)制還沒有運(yùn)用到位。一方面，目前獨(dú)立董事的薪酬沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，其收入與公司業(yè)績無關(guān)，也不能體現(xiàn)收益與風(fēng)險(xiǎn)的相關(guān)性，這種不合理的薪酬制度可能使獨(dú)立董事喪失獨(dú)立性。另一方面，我國目前還不適合實(shí)行聲譽(yù)激勵機(jī)制，因?yàn)椤蔼?dú)立董事”這一頭銜還沒有像西方國家一樣得到廣泛的認(rèn)可，還不能作為獨(dú)立董事誠實(shí)正直的象征，因而也就難以為獨(dú)立董事帶來額外的非貨幣收益。⑴（六）外部環(huán)境對獨(dú)立董事