【文章內(nèi)容簡介】 .........................................221 項目法人招標的發(fā)展策略 ...................................................................................................................222 第四部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)的兼并與收購 ...............................................................................................224 第 1 章 外商在華投資狀況分析與外資并購前景預(yù)測 ..............................................................................225 外商在華投資歷史回顧 .......................................................................................................................225 第 2 章 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的關(guān)鍵要素 ...............................................................................................229 外國投資者的投資動向 .......................................................................................................................229 選擇合作伙伴的基本步驟 ...................................................................................................................230 盡職調(diào)查可以揭示許多問題 ...............................................................................................................232 交易的“中止因素”和“破壞因素” ..............................................................................................236 八個關(guān)鍵成功要素 ................................................................................................................................237 第 3 章 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的定價法則 ...............................................................................................239 附錄 1：亞能電力并購 SAITH（中國）控股公司的分析報告 ...................................................................244 附錄 2： H 省 P 電廠項目盡職調(diào)查之法律意見書 ........................................................................................264 第五部分 重要投資法規(guī)及文獻匯編 ...........................................................................................................280 附錄 1：國務(wù)院關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制 度的通知 ...............................................................281 附錄 2：關(guān)于實行建設(shè)項目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定 ....................................................................................284 附錄 3：境外進行項目融資管理暫行辦法 ....................................................................................................289 附錄 4： 國家計委關(guān)于印發(fā)促進和引導(dǎo)民間投資的若干 意見的通知 ......................................................292 附錄 5：上市公司收購管理辦法 .....................................................................................................................295 附錄 6：外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 .....................................................................................................................309 附錄 7：中華人民共和國招標投標法 .............................................................................................................329 參考文獻 .............................................................................................................................................................345 第一部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資建設(shè) 第 1章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資開發(fā)程序 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目是一項龐大而復(fù)雜的系統(tǒng)工程，從其開發(fā)到建成投產(chǎn)往往歷時數(shù)年，耗資巨大。政府、項目發(fā)起人 (通常為投資者 )、銀行、建設(shè)承包商、運行承包商、 原材料 料供應(yīng)商以及工程咨詢顧問、財務(wù)顧問等項目建設(shè)的參與 方在項目中緊密合作、共擔(dān)風(fēng)險、分享利益，促使 投資 項目最終得以順利完成。隨著我國法律的不斷完善以及法制化進程的不斷深入，律師作為項目的法律顧問 也 開始進入到城市基礎(chǔ)設(shè)施 項目的開發(fā)、建設(shè)及投產(chǎn)的全過程中，并扮演著越來越重要的角色。長期的實踐證明，律師的參與對合法有序地順利推進項目開發(fā)，降低項目的建設(shè)運營風(fēng)險具有重要意義。 本章以電力項目為例，闡述城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資開發(fā)的具體運作流程，其他類型的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目（如交通、環(huán)保）與此大同小異，可以參考其運作規(guī)范進行完善。 項目投資開發(fā) 段 項目建議書一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項目提出的必要性及依據(jù)；產(chǎn)品方案、擬建規(guī)模和建設(shè)地點的初步設(shè)想；資源情況、建設(shè)條件、協(xié)作關(guān)系、設(shè)備或技術(shù)引進的國別及廠商的初步分析；投資估算、資金籌措及還貸方案設(shè)想；項目進度安排；經(jīng)濟效益和社會效益的初步估計，包括初步的財務(wù)評價和國民經(jīng)濟評價；環(huán)境影響的初步評價；結(jié)論及附件等。 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目在報送項目建議書時，一般需同時附送金融機構(gòu)貸款意向書（如需要申請貸款），以及由各投資方所簽署的合資或合作意向書。合資或合作意向書是指投資各方就共同投資、開發(fā)某一項目初步達成一致 意見的文件。通常情況下，意向書僅表明投資各方對投資的意向，并不對投資行為作出具體的規(guī)定，為此，投資各方可能在意向書中規(guī)定該意向書對任何一方均不具有約束力。但作為投資各方就項目投資開發(fā)及各個環(huán)節(jié)開展工作的依據(jù)，項目發(fā)起人以及各級地方政府往往十分重視意向書的簽署。 行性研究報告 階段 可行性研究報告應(yīng)由項目法人通過招標投標或委托方式，確定有相應(yīng)資質(zhì)或等級的工程咨詢（設(shè)計）單位承擔(dān)，一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容： 項目概況；項目建設(shè)的必要性；市場預(yù)測；項目建設(shè)選址及建設(shè)條件論證；建設(shè)規(guī)模和建設(shè)內(nèi)容；項目 外部配套建設(shè)；節(jié)能、節(jié)水；環(huán)境保護；消防和勞動安全；機構(gòu)設(shè)置、勞動定員和人員培訓(xùn)；項目實施進度計劃；招標投標；投資估算與資金籌措；經(jīng)濟效益及社會效益；結(jié)論及建議等。同時，應(yīng)附上環(huán)保部門對項目環(huán)評大綱的批復(fù)和國土部門核發(fā)的《建設(shè)用地通知書》復(fù)印件。此外，利用銀行貸款進行融資的項目還應(yīng)附上有關(guān)銀行的貸款承諾函。 本階段的合同、協(xié)議或意向性文件只需經(jīng)相關(guān)方草簽即可，一般只有在項目的可行性研究報告經(jīng)過計劃行政主管部門批復(fù)后方可正式簽署和生效。除上述文件外，根據(jù)國家計委 2020 年第 9號令 《建設(shè)項目可行性研究報告增加招 標內(nèi)容以及核準招標事項暫行規(guī)定》 的規(guī)定， 建設(shè) 項目在上報項目可行性研究報告時應(yīng)增加有關(guān)招標的內(nèi)容，具體內(nèi)容包括： 項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及重要設(shè)備、材料等采購活動的具體招標范圍（全部或者部分招標），擬采用的招標組織形式（委托招標或者自行招標），擬采用的招標方式（公開招標或者邀請招標）。 經(jīng)項目審批部門批準，在報送可行性研究報告前已先行開展招標活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中予以說明。 項目法人組建 我國對基本建設(shè)項目推行項目法人責(zé)任制。就城市基礎(chǔ)設(shè)施項目而言，項目法人責(zé)任制是指投資項目出資者 根據(jù)國家有關(guān)法律和法規(guī)組建項目公司，由項目公司依法負責(zé)項目的策劃、資金籌措、建設(shè)、管理、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)的保值增值，并享有相應(yīng)權(quán)利，實行責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一的制度。 根據(jù)目前的規(guī)定，新建投資項目在項目建議書批準后，即應(yīng)及時組建項目法人籌備組織，具體負責(zé)項目法人的籌建工作，項目法人籌備組織由項目的投資方派代 表組成。有關(guān)單位在申報項目可行性研究報告時，須同時提出項目法人的組建方案。在項目法人的組建過程中涉及較多的法律事務(wù)，包括策劃并確定項目公司的組建方案；起草股東協(xié)議（在外商投資項目中稱為合資或合作合同）和公司 章程，處理在相關(guān)合作談判中產(chǎn)生的法律文件以及受托辦理公司登記等法定手續(xù)。一般來說，項目公司的組建方案具備以下要素：投資各方；項目法人的組織形式（目前內(nèi)資項目法人只允許以兩種形式存在：有限責(zé)任公司和股份有限公司）；項目法人組建方式，即項目公司為新成立的項目公司還是以原已存在的企業(yè)法人承擔(dān)項目法人的職能；投資各方對注冊資本的出資比例以及項目法人的性質(zhì)。 在確定項目公司的組建方案時下列問題需要予以注意： (一 ) 股東協(xié)議和章程 內(nèi)資項目為保證項目公司設(shè)立及項目前期開發(fā)工作得以順利和按計劃進行，并明確各投資方在此過程中 的責(zé)任和義務(wù)，在實踐中投資方通常都會簽署一份股東協(xié)議。股東協(xié)議主要規(guī)定項目的投資額，項目公司的注冊資本以及各投資方的出資和融資義務(wù)、項目的前期開發(fā)工作、項目前期開發(fā)建設(shè)的模式等，因其側(cè)重點的不同，在實踐中股東協(xié)議也多被稱“ 出資協(xié)議 ” 。股東協(xié)議不僅是一種出資協(xié)議，也可以是投資方以后簽署項目公司章程的約束性文件。 股東各方簽署的公司章程是項目公司成立的必備要件，其生效時間為項目公司成立之日，即公司在工商部門設(shè)立登記之日。公司章程中必須具備一些法定條款，這些條款包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股 東的姓名或者名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法。在起草上述條款時，必須遵守公司法及其他相關(guān)法律對于上述內(nèi)容的強制性要求，以便公司章程得以順利通過工商部門的審查。 (二 )城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的項目法人亦可為外商投資企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。當(dāng)外資 (包括港、澳 )投資超過 25%時，則需考慮成立中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)。根據(jù)目前法律的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)為 有限責(zé)任公司性質(zhì)，即必然為企業(yè)法人；而中外合作經(jīng)營企業(yè)則既可以為企業(yè)法人亦可以為非企業(yè)法人形式存在，但作為 城市基礎(chǔ)設(shè)施 項目的項目 公司，其仍必須為企業(yè)法人。 由國內(nèi)投資者投資城建項目的項目法人與外商投資城建項目的項目法人在公司的設(shè)立與經(jīng)營方面的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面： （ 1） 設(shè)立程序 外商投資城市基礎(chǔ)設(shè)施項目在組建項目公司時，中外投資方必須簽署合資或合作合同，且在上報項目建議書時即需提交投資方的合資或合作意向書；并且，在外商投資的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目中投資方需經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門或其授權(quán)部門批準并獲得外商投資企業(yè)批準證書后， 方可到工商部門辦理工商登記，成立項目公司。內(nèi)資項目公司的設(shè)立無上述程序要求。 （ 2） 章程和協(xié)議 外商投資項目公司的公司章程必須根據(jù)投資各方所簽署的合資 /合作合同制定，如有不一致時以經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審查批準的合資 /合作合同為準 (包括其后的變更 )。而內(nèi)資項目公司的設(shè)立及運營均以工商局核準的公司章程為依據(jù)。