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正文內(nèi)容

某某物業(yè)合同糾紛代理詞新(編輯修改稿)

2024-10-10 17:14 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 《前期物業(yè)管理招投標管理辦法》《物業(yè)收費管理辦法》。地方政府制定的法律法規(guī)中不合理的規(guī)定都應該服從上位法和特別法的規(guī)定,法院應該及時予以糾正。另外,“交納”與“繳納”之間,“滯納金”與“違約金”之間,字不同義不同,性質(zhì)也不一樣,無論是地方法律法規(guī),還是人民法院判決書,都應該統(tǒng)一到國務院《物業(yè)管理條例》規(guī)范使用的“交納”,而不是“繳納”。至于逾期交納物業(yè)費,對于完成合同約定義務的物業(yè)公司來說,%利息損失。目前,交通違章罰款逾期繳納每日千分之三的滯納金,因為飽受社會廣泛質(zhì)疑和詬病而執(zhí)行不了,現(xiàn)在已經(jīng)進行修訂為:滯納金不能超過本金。難道物業(yè)公司也有執(zhí)法權(quán)?難道物業(yè)公司的執(zhí)法權(quán)比國家暴力機關(guān)還兇猛?代理人和廣大業(yè)主都想知道:物業(yè)公司高利貸般向業(yè)主收取滯納金的特權(quán)是誰給的?四、簡單的民事合同關(guān)系復雜化,是造成業(yè)主屢訟不服的原因。業(yè)主與物業(yè)之間的委托管理關(guān)系是一種最簡單的民事合同關(guān)系,屬于民事意思自治的范疇。物業(yè)管理服務合同是勞務合同,物業(yè)公司按照合同約定和法律規(guī)定服務標準,全面履行保安、保潔、綠化、維修等基本工作;業(yè)主按時支付物業(yè)費。根據(jù)《合同法》第67條規(guī)定:“當事人互負債務,有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求”。物業(yè)公司未按合同約定全面履行義務(如物業(yè)公司沒有按照法律規(guī)定每3個月公布一次物業(yè)費和公共維修基金使用情況;沒有制定和公布物業(yè)管理服務標準;物業(yè)管理服務滿意率沒有達到80%;公共設(shè)施設(shè)備完好率沒有達到98%;沒有按照要求配置相應的保安人員;保安脫崗;不按照規(guī)定對小區(qū)維護和保潔等),物業(yè)管理和服務有瑕疵時,業(yè)主可以要求物業(yè)企業(yè)承擔違約責任或要求減少物業(yè)費,也可以通過逾期交費和拒絕交費的方式履行抗辯權(quán)?,F(xiàn)在的問題是,物業(yè)公司不僅沒有按照法律規(guī)定和合同約定全面履行義務,甚至還暗中勾結(jié)開發(fā)商,瞞著業(yè)主簽訂《補充協(xié)議》,擅自提高物業(yè)費,侵犯業(yè)主的知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán);侵害上訴人的合法權(quán)益。這些簡單的問題,業(yè)主屢次反映,但是就是久拖不決。誰來告訴業(yè)主,除了逾期交費,還有什么更好的辦法對抗物業(yè)公司的惡意侵權(quán)行為?特別是一審法院,明明知道物業(yè)公司瞞著業(yè)主簽訂的《補充協(xié)議》違反了《合同法》第52條第2款、第5款;違反了《民法通則》58條第4款和《消費者權(quán)益保護法》第10條,侵害了業(yè)主的合法權(quán)益,侵犯了消費者的知情權(quán)、選擇權(quán)和公平交易權(quán);明明知道開發(fā)商沒有按照《廣西壯族自治區(qū)物業(yè)管理條例》規(guī)定進行公開招投標選擇物業(yè)公司,沒有公示《前期物業(yè)管理合同》和物業(yè)管理服務標準,也沒有將物業(yè)合同作為購房合同的附件讓購房人確認,違反了法律強制性規(guī)定。但是,法官在對案件進行審理判決時,只引用對物業(yè)公司有利的所謂“滯納金”條款;對代理人在法庭辯論上反復強調(diào)的《廣西壯族自治區(qū)物業(yè)管理條例》第28條、第31條和國務院《物業(yè)管理條例》第22條、第23條、第24條、第25條、《前期物業(yè)管理招投標管理暫行辦法》第8條、第19條、《合同法》第52條、《民法通則》58條、66條等規(guī)定,則視而不見;對上訴人的答辯和提供的證據(jù)視而不見,充耳不聞,有偏袒之嫌。希望二審法院對上述明顯問題及時予以糾正,全面分析,客觀公正進行判決。第三篇:租賃合同糾紛代理詞篇一:租賃合同糾紛一審代理詞律所整理 代 理 詞尊敬的審判長、審判員:天津吉賢律師事務所接受xxxxxxx的委托,指派我擔任xxxxxxx與天津市xxx 投資有限公司租賃合同糾紛一案的一審代理人。現(xiàn)結(jié)合今天的庭審情況針對雙方爭議的焦點發(fā)表如下代理意見:一、原被告簽訂的《天津市xxx 生活廣場商鋪租賃合同》(以下簡稱租賃合同)符合法定解除的條件,該合同依法已經(jīng)解除。被告遲延履行合同的主要債務,經(jīng)原告催告后在合理期限內(nèi)仍不履行。(遲延履行合同義務)原被告于2012年9月20日簽訂了租賃合同(見證據(jù)2)。雙方約定,2012年11月15日為商鋪交場日(交場日:雙方簽訂交付確認書、實際交付商鋪日期),并于2013年圣誕節(jié)前正式開業(yè)。而至2012年12月31日,被告商場內(nèi)外部裝修工程仍未完成,無法為原告及其他商戶提供入場經(jīng)營的條件。經(jīng)原告催告后,被告承諾延至2013年4月15日可全面完工,為原告提供入場經(jīng)營條件。但,經(jīng)原告催告并給予4個多月的合理期限后,至再次約定的完工期限即2013年4月15日,商場內(nèi)外施工場地仍凌亂不堪,沒有絲毫完工跡象。以上事實可由原告于2013年4月份拍攝的現(xiàn)場照片證實(詳見證據(jù)17)。根據(jù)合同法第九十四條第三款的規(guī)定,以上情形符合法定解除合同的情形,原告可以解除合同。在租賃合同約定履行期限屆滿之前,被告明確表示不能履行主要債務,并且根據(jù)被告商場的現(xiàn)狀表明,被告也無法履行租賃合同主要債務。(預期違約)在2012年12月底和2013年4月15日前,原告曾多次找到被告,均被被告明確告知因工程未完工、招商情況不好而不能為其提供入場經(jīng)營的條件,即明確表示不能履行租賃合同的主要債務,根據(jù)合同法第九十四條第二款的規(guī)定,以上情形符合法定解除合同的情形,原告可以解除合同。被告遲延履行合同債務已致使原告不能實現(xiàn)合同目的,符合我國合同法中規(guī)定的法定合同解除的情形。(根本違約)原告租賃被告商鋪的目的是經(jīng)營袋鼠品牌專賣店并已取得特許經(jīng)營授權(quán),經(jīng)營權(quán)的期限至2013年9月21日。被告未按合同約定履行合同主要義務,多次拖延交場期,將交場日期從2012年11月預計延長至2013年9月,并且仍不能確保至該月能夠為原告提供入場經(jīng)營的條件。被告的行為已嚴重侵害原告的合法權(quán)益,因原告不能按期開業(yè),已導致原告因裝修商鋪、租賃員工住房、辦理營業(yè)執(zhí)照等各項損失,現(xiàn)小本經(jīng)營的原告已被拖累的從財力、物力和人力上都無法繼續(xù)開業(yè)經(jīng)營,租賃商鋪開業(yè)經(jīng)營袋鼠品牌的合同目的已無法實現(xiàn)。根據(jù)合同法第九十四條第四款的規(guī)定,符合法定解除合同的情形,原告可以解除合同。原告主張解除合同前,已履行了合同法規(guī)定的催告義務(見證據(jù)21)。2013年4月10日,原告委托律師通過快遞方式向被告發(fā)出履行合同催告函,按照雙方合同第83條第二款的約定,快遞員簽收的次日即2013年4月11視為送達,即該履行義務催告函已經(jīng)送達被告。原告主張解除合同,已履行了合同法第九十六條規(guī)定的通知義務(見證據(jù)22)。原告在2013年4月15日,得知被告已無法按雙方約定履行合同主要義務,提供入場經(jīng)營的條件后,分別于2013年4月16日、2013年4月22日,向被告發(fā)出解除合同通知書(詳見證據(jù)11),按照雙方合同約定,快遞員簽收的次日視為送達,即該通知已經(jīng)送達被告。因為合同解除權(quán)是形成權(quán),合同解除人只要將解除的意思表示通知對方,即產(chǎn)生解除合同的效果,不以對方當事人是否同意為條件。如果對方有異議,可以提請法院或仲裁裁決。所有,租賃合同自通知到達被告時已經(jīng)解除。(合同法第九十六條 當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的,應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的,可以請求人民法 院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。)綜上,依據(jù)合同法第九十四條中(二)、(三)、(四)款、第九十六條的規(guī)定,原被告之間的合同已依法解除。二、賠償損失是合同解除后的一項法律后果。合同解除后,被告應該向原告返還收取的這種款項,應該賠償原告各項損失。根據(jù)合同法第九十七條,合同解除后,原告可以要求恢復原狀。被告應向原告返還商鋪租賃意向金、商鋪租賃押金及裝修物管費、垃圾清運費、裝修保證金、臨時水電費總計30105元。應向原告賠償各項損失總計109980元。原告基于實現(xiàn)租賃合同目的而向被告支付各種款項總計30105元。合同依法解除后,被告收取的各種款項應當向原告返還。原告基于實現(xiàn)租賃合同目的支付了各種費用損失總計109980元,合同依法解除后,原告造成的損失可以向被告主張賠償。從租賃合同及原告提供的證據(jù)(證據(jù)711123)可知,原告已因租賃合同的解除造成實際損失總計109980元,被告應當依法賠償,明細如下:原告租賃店員宿舍的房租金損失9100元。(詳見證據(jù)112)。原告與被告簽訂租賃合同后,原告為按被告要求及時開業(yè)經(jīng)營,招聘店長并為店長租賃宿舍一間,租期一年,支付6個月租金8400元,支付中介費700元,總計9100元,該損失屬于原告遭受的合理的、實際的財產(chǎn)損失,依法應當由被告予以賠償。辦理營業(yè)執(zhí)照損失330(60+270)元,交通費、快遞費及利息等損失1450元;(詳見證據(jù)1123)。因被告根本違約致使合同解除而使原告遭受的損失還包括辦理營業(yè)執(zhí)照損失3交通費損失170元,快遞費損失20元,打印被告企業(yè)基本信息費1元,被告資金占用給原告造成的利息損失。因與被告交涉多次往返于天津與北京之間,大量票據(jù)并未保存,僅向被告主張1450元的損失,屬于合理的、實際的損失,被告應當賠償。(合同法第九十七條 合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權(quán)要求賠償損失。)篇二:房屋租賃合同糾紛代理詞(修改版)代理詞尊敬的審判長、人民陪審員:原告xx訴被告xx租賃合同糾紛一案,xx律師事務所接受xx的委托,指派律師xx擔任本案原告的訴訟代理人。接受委托后,代理人收集、查閱、研究了本案有關(guān)材料,向證人了解情況,并經(jīng)過本案的開庭審理,對本案的事實、證據(jù)作了全面了解,現(xiàn)發(fā)表如下代理意見,請合議庭予以考慮。一、本案原告是適格的訴訟主體。我國《合同法》第229條規(guī)定:“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力”?!吨腥A人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第119條第二款規(guī)定:“私有房屋在租賃期內(nèi),因買賣、贈與或者繼承發(fā)生房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的,原合同對租賃人和新房主繼續(xù)有效”。被告以“買賣不破租賃”的原則來否認原告的主體資格是錯誤的。所謂“買賣不破租賃”,即在租賃關(guān)系存續(xù)期間,出租人將租賃物讓與他人,對租賃關(guān)系不產(chǎn)生任何影響,原租賃合同在買受人(新的所有人)和承租人之間繼續(xù)有效,雙方無須重新簽訂租賃合同,承租人可依據(jù)原租賃合同繼續(xù)占有使用該租賃物,并按照原租賃合同向新的所有權(quán)人交納租金、承擔原租賃合同中的義務。原告在獲得xx轉(zhuǎn)讓的房屋所有權(quán)(并非被告辯稱的債權(quán)轉(zhuǎn)讓)后,當然地取得了該房屋的收益權(quán),在本案中,原告依據(jù)《xx租賃合同》(以下簡稱《租賃合同》)向被告主張房屋租金,既有前述法律依據(jù),也有被告一直以該房屋為經(jīng)營地而辦理工商登記的事實依據(jù)。所以,原告是適格的訴訟主體。二、原告的訴訟請求并不存在超過訴訟時效的問題。本案的客觀事實表明原告的訴訟請求并未超過訴訟時效原告自xx年取得房屋產(chǎn)權(quán)以來,一直委托xx到房屋催收租金,并且還通過書面的催收函催收租金,原告所提供的一系列證據(jù)已經(jīng)形成一個完整的證據(jù)鏈條,足以證明原告一直在催收租金的事實。原告針對訴訟時效的證據(jù)依法應予以采信根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第七十條的規(guī)定:“凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證??”。本案中由于證人皆是受原告的委托到房屋向被告催收過租金,了解案件真實情況,因此,他們有義務出庭作證。根據(jù)司法解釋的規(guī)定原告的訴訟請求并未超過訴訟時效本案中原、被告在租賃合同中所約定的租金是一個整體債務,分xx期履行,這些義務的設(shè)定是依據(jù)同一份《租賃合同》,其義務內(nèi)容的總和作為一個整體構(gòu)成了權(quán)利人的權(quán)利內(nèi)容,權(quán)利人依據(jù)該《租賃合同》所享有的權(quán)利也是一個整體的合同權(quán)利,其主張合同權(quán)利也是對合同整體權(quán)利的主張,所以權(quán)利人可以在該項作為整體的權(quán)利最終到期而未能實現(xiàn)時就該項權(quán)利提出主張。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第五條規(guī)定:“當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算”。所以,本案應從最后一期債務履行期限屆滿之日(即xx年xx月xx日)起計算訴訟時效。原告在xx年xx月xx日向法院提起訴訟,原告的訴訟請求并未超過訴訟時效。原告的訴訟請求并未超過訴訟時效有最高人民法院和地方高
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