【文章內(nèi)容簡介】 什么我國的學(xué)者會(huì)有憲法被行政法取代危險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)呢。這主要還是基于我國憲法和憲 法實(shí)施的現(xiàn)實(shí)情況，是對(duì)我國憲法實(shí)施狀況的擔(dān)憂。 ? 如果憲法的規(guī)定被普通法律具體化了，那么憲法的規(guī)定是無意義的，因?yàn)樵谔柟庀赂静恍枰c(diǎn)蠟燭 。如果憲法的規(guī)范尚無具體規(guī)定，憲法仍然是無意義的，因?yàn)樗鼰o法被執(zhí)行。 ?[17] 實(shí)際上，憲政下的憲法是有直接法律效力的憲法，或者說是長牙的憲法。 三、憲政背景下的行政法 （一）行政沖擊憲法 從 ? 憲法消逝，行政法長存 ? 出發(fā)，很多人根據(jù)對(duì)行政與法律實(shí)踐的一般印象，認(rèn)為行政法構(gòu)成了對(duì)憲法的沖擊。這實(shí)際上是一種錯(cuò)覺，因?yàn)闃?gòu)成對(duì)憲法沖擊不是行政法而是行政 或者確切地說是行政規(guī)則。行政沖擊憲法是在社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中出現(xiàn)的必然現(xiàn)象。傳統(tǒng)的行政在西方進(jìn)入 19 世紀(jì)末 20 世紀(jì)初時(shí)開始發(fā)生了深刻變化，在 ? 自由放任 ? 經(jīng)濟(jì)下的政府不干涉態(tài)度已經(jīng)不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，個(gè)體利益與公共利益的沖突加劇，西方國家進(jìn)入壟斷經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)期，進(jìn)入到了行政國階段，出現(xiàn)了行政權(quán)高度膨脹的態(tài)勢，突破了傳統(tǒng)憲政模式 [18]，使行政權(quán)超出傳 第 9 頁 共 19 頁 統(tǒng)憲法的規(guī)制。 ?‘ 行政國家 ’ 的出現(xiàn)意味著行政疆域的不斷擴(kuò)張、行政裁量的復(fù)雜化和行政職能的多樣化，它一方面使社會(huì)成員有可能獲得更多的公共產(chǎn)品和服務(wù)，從而增加公眾對(duì)公 共行政的依存度 。另一方面，行政的優(yōu)越性又可能引發(fā)公共權(quán)力濫用、官僚主義甚囂塵上、行政效率低下等負(fù)面效應(yīng)，從而對(duì)社會(huì)成員的基本權(quán)利和自由造成威脅。 ?[19] 行政對(duì)憲法沖擊集中體現(xiàn)在行政權(quán)對(duì)傳統(tǒng)憲法立法權(quán)的侵蝕和傾軋。現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，使嚴(yán)格的依法行政變成 ? 行政造法 ? ，控制行政的規(guī)則更多成為行政的結(jié)果，依據(jù)行政立的 ? 法 ? 行政，導(dǎo)致法律（民意的體現(xiàn)）之下的行政實(shí)際上成為了行政（行政的意志）之下的行政，這種行政狀況直接侵蝕了憲法權(quán)力制衡原則，沖擊了傳統(tǒng)憲法存在的價(jià)值。 （二）行政法的興起 ? 對(duì)于如 何有效地控制行政機(jī)關(guān)的問題，普通法已經(jīng)無法提供任何令人滿意的解決途徑了。 X8943。X8943。由于目前的法律體系不能有效地實(shí)現(xiàn)這一控制，我們必須產(chǎn)生一個(gè)新的法律種類，這就是所謂的行政法。 ?[20] 控制政府權(quán)力以保障個(gè)人權(quán)利是行政法秉承的憲法理念。但行政法面臨的挑戰(zhàn)是， ? 既要賦予行政機(jī)關(guān)足夠的權(quán)力，使它能夠充分做好事，能夠及時(shí)處理各種急迫的社會(huì)問題，同時(shí)，又要給它以嚴(yán)格的監(jiān)督和約束，使它不能做壞事，不能侵犯公民權(quán)利。既要保證行政效率，又要保證社會(huì)公 第 10 頁 共 19 頁 正。最好的政治形式便是將二者結(jié)合起來，既保證行政機(jī)關(guān)有足夠的 權(quán)力來處理當(dāng)代復(fù)雜的社會(huì)問題，又能保證行政機(jī)關(guān)不致濫用權(quán)力。 ?[21]? 行政國 ? 反映的一定程度的行政集權(quán)，給國家權(quán)力分立帶來了沖擊，也給行政法的控權(quán)提出了新課題。行政法? 是憲法發(fā)展到 ‘ 行政國 ’ 與 ‘ 福利國 ’ 階段的一個(gè)不可或缺的組成部分 ?[22] 。在行政擴(kuò)張的大背景下，行政法加強(qiáng)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和控制比任何時(shí)候都重要。憲政背景下的行政法就是從消極限制政府權(quán)力轉(zhuǎn)變到在承認(rèn)行政權(quán)擴(kuò)張的前提下，強(qiáng)化部分政府權(quán)力以適應(yīng)轉(zhuǎn)變后的政府職能的需要， ? 行政法的發(fā)展隨行政職能的擴(kuò)張而加速 ?[23] 。行政法作為憲政制度、民主法治和 權(quán)力分立的的產(chǎn)物， ? 最初目的就是要保證政府權(quán)力在法律的范圍內(nèi)行使，防止政府胡作非為，以保護(hù)公民 ?[24] 。行政法正是基于此而產(chǎn)生并迅速發(fā)展。憲政背景下的行政法就是通過尋求新的方式和途徑積極控制行政權(quán)，以促使行政權(quán)合法、有效地運(yùn)作。一部行政法的歷史就是行政權(quán)的不斷擴(kuò)張以及伴隨而來的對(duì)其進(jìn)行不同方式的規(guī)制的歷史。 [25] （三）行政法控制行政 事實(shí)上，行政權(quán)力是個(gè)事實(shí)問題，而不是法律問題。 ? 基于事實(shí)的需要，行政機(jī)關(guān)需要權(quán)力就必須授予權(quán)力，需要多少權(quán)力，就必須賦予其多少權(quán)力，這不是行政法所能決 定的。 ?[26] 行政不是行政法，行政規(guī)則并不等于行政法，并且行政及其規(guī)則都是 第 11 頁 共 19 頁 行政法控制的對(duì)象。行政法作為法，就必須保持法律本性，決不會(huì)保持著行政的本性。行政法的本性是通過蘊(yùn)含著民主、法治、人權(quán)的憲法理想實(shí)現(xiàn)對(duì)行政的控制。行政既然是行政法的調(diào)整對(duì)象，行政法就有責(zé)任通過有效的機(jī)制去控制行政的過度膨脹保護(hù)保護(hù)公民自由和權(quán)利。 ? 對(duì)于行政立法的客觀必然性，憲法的應(yīng)付辦法其實(shí)就是在政治合法性各種淵源的框架內(nèi)使之完成。 ?[27] 以事實(shí)狀態(tài)存在的行政權(quán)力是適應(yīng)社會(huì)秩序需求而存在的，而行政法的存在就是基于行政權(quán)力的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性 進(jìn)行的控制。憲政背景下的行政法，其產(chǎn)生與發(fā)展都與控制行政權(quán)力緊密相連。 ? 依法行政演變的歷史既是行政權(quán)作用不斷擴(kuò)大的歷史，又是公民權(quán)救濟(jì)不斷加強(qiáng)的歷史。 ?[28] 行政法面對(duì)行政權(quán)力的擴(kuò)張趨向，表現(xiàn)出了一種寬容，但寬容決不意味著放任?？刂菩姓?quán)力以防止其濫用和越權(quán)是保障權(quán)利的基本手段，也是行政法永恒的追求。行政法將行政權(quán)力控制在法定的權(quán)限內(nèi)和法定的程序內(nèi)，既防止行政權(quán)對(duì)公民權(quán)利的侵害，又促進(jìn)行政權(quán)保障公民權(quán)利的作用。 ? 行政法不僅不得與憲法沖突，而且必須在憲法規(guī)定的范圍之內(nèi)積極實(shí)現(xiàn)憲法。 ?[29] 四、 行政法實(shí)施憲法