吳代林-中小企業(yè)發(fā)行上市的條件與程序_091015(編輯修改稿)
2025-03-27 20:45 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 類公司的職工持股問(wèn)題，目前尚無(wú)明確的規(guī)定 ?委托持股、信托持股、職工持股會(huì)的存在均被視為股權(quán)不清晰，不符合要求，不能存在，必須清理 ?發(fā)行人股東中如有信托投資公司，且該公司發(fā)行了信托產(chǎn)品，則必須清理，要么轉(zhuǎn)讓，要么將信托產(chǎn)品持有人轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶| 19 特色投行 精品投行 獨(dú)立性問(wèn)題 ? 對(duì)于企業(yè)集團(tuán)只拿一小部分業(yè)務(wù)上市的，要充分關(guān)注 發(fā)行人的獨(dú)立性問(wèn)題，關(guān)注發(fā)行人和集團(tuán)公司業(yè)務(wù)的相關(guān)性，是否面對(duì)相同的客戶，資金、人員、采購(gòu)、銷售等方面實(shí)際運(yùn)作上是否分不開(kāi) ? 關(guān)于主業(yè)突出的要求和整體上市的要求，更側(cè)重于整體上市，對(duì)集團(tuán)經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)，原則上要求應(yīng)整體上市 ? 關(guān)注公司是否存在“關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化”的情況，以及將業(yè)務(wù)相同的關(guān)聯(lián)公司轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)方的情況，如有嫌疑，將要求對(duì)有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行核查 ? 資金占用問(wèn)題 ? 獨(dú)立性問(wèn)題，不僅從形式上，而且從實(shí)質(zhì)上予以關(guān)注 20 特色投行 精品投行 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易 ? 什么是同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)？ ? 上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東、實(shí)際控制人及其所控制的企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的利益沖突關(guān)系 在解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題之前，公司不可以申請(qǐng)上市 ?如何解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題？ 步驟一、發(fā)行人收購(gòu)競(jìng)爭(zhēng)型業(yè)務(wù)或自身退出競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù) 同一控制下資產(chǎn)重組規(guī)?？紤]： 審核指引中規(guī)定，被重組方前一個(gè)會(huì)計(jì)年度末的資產(chǎn)總額或前一個(gè)會(huì)計(jì)年度的營(yíng)業(yè)收入或利潤(rùn)總額超過(guò)擬上市主體對(duì)應(yīng)項(xiàng)目 50%，但不超過(guò) 100%的，需要詳細(xì)盡職調(diào)查；超過(guò)對(duì)應(yīng)項(xiàng)目 100%的，需要運(yùn)行一個(gè)會(huì)計(jì)年度后方可申請(qǐng)首次公開(kāi)發(fā)行并上市 步驟二、控股股東及實(shí)際控制人作出今后不再進(jìn)行同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的有法律約束力的書(shū)面承諾 21 特色投行 精品投行 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易（續(xù)） 關(guān)聯(lián)方界定 關(guān)聯(lián)法人 關(guān)聯(lián)自然人 直接或者間接控制上市公司的法人 直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人 同受直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人 上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員 關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人 直接持股 5%以上關(guān)聯(lián)人或本公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的關(guān)系密切的家庭成員 持有上市公司 5%以上股份的法人 直接或間接控股股東的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員 ? 關(guān)聯(lián)交易容易產(chǎn)生內(nèi)部利益輸送，影響少數(shù)股東權(quán)益，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的態(tài)度一向較為嚴(yán)格 ? 除非有強(qiáng)有力的理由能夠說(shuō)明關(guān)聯(lián)交易的必要性和公允性，否則大量關(guān)聯(lián)交易的存在仍將被視為擬上市主體自身獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力較弱或缺失，將對(duì)發(fā)行審核造成較大困難 關(guān)聯(lián)交易 22 特色投行 精品投行 依法納稅問(wèn)題 ? 《 首次公開(kāi)發(fā)行管理辦法 》 規(guī)定： ? 第三十四條 發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)營(yíng)成果對(duì)稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴 ? 第二十五條 發(fā)行人不得有下列情形： ? （二）最近 36個(gè)月違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重的 ? 如何認(rèn)定企業(yè)執(zhí)行的稅收優(yōu)惠政策的合法性？ ? 根據(jù) 《 中華人民共和國(guó)稅收征管法實(shí)施細(xì)則 》 規(guī)定，與國(guó)家稅收法律、行政法規(guī)相抵觸，或未經(jīng)國(guó)家法律法規(guī)明確授權(quán)地方政府自行制定的地方稅收法規(guī)和地方政府規(guī)章，不能作為公司享受稅收優(yōu)惠的依據(jù) ? 實(shí)踐中，發(fā)行監(jiān)管部門對(duì)于稅收優(yōu)惠將重點(diǎn)關(guān)注以下問(wèn)題： ? 發(fā)行人前三年所享受的稅收優(yōu)惠政策與國(guó)家稅收法規(guī)政策是否存在不符，如果存在不符或越權(quán)審批的情況，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)提供省級(jí)稅務(wù)部門出具的確認(rèn)文件，由于律師出具法律意見(jiàn) ? 對(duì)于不符合國(guó)家稅法規(guī)定的或者違反國(guó)家稅法的地方性稅收優(yōu)惠政策可能存在被追繳風(fēng)險(xiǎn)的，應(yīng)在招股文件中作可能被追繳稅款的風(fēng)險(xiǎn)提示，并要求發(fā)行前原股東承諾承擔(dān) 23 特色投行 精品投行 依法納稅問(wèn)題（續(xù)） 以前年度存在隱藏利潤(rùn)財(cái)務(wù)處理的企業(yè)如何實(shí)施 IPO？ ? 性質(zhì)判斷 ? 《 首次公開(kāi)發(fā)行管理辦法 》 規(guī)定發(fā)行人不得有下列情形：（二）最近 36個(gè)月違反稅收法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重的 ? 是否受到過(guò)行政處罰是判斷性質(zhì)是否嚴(yán)重的重要依據(jù) ? 數(shù)量判斷 ? 對(duì)于報(bào)告期內(nèi)未收到過(guò)相關(guān)處罰的企業(yè)來(lái)說(shuō)， IPO申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表數(shù)據(jù)原則上允許與報(bào)告期內(nèi)的原始財(cái)務(wù)報(bào)表數(shù)存在差異，但必須符合如下條件要求： ? 補(bǔ)繳報(bào)告期內(nèi)欠繳的全部稅款 ? 會(huì)計(jì)師事務(wù)所、稅務(wù)機(jī)關(guān)分別就相關(guān)問(wèn)題發(fā)表專門意見(jiàn)，作為申報(bào)材料一并呈送證監(jiān)會(huì) ? 證監(jiān)會(huì)內(nèi)部差異比較表的審核有非正式的把握尺度：如果申報(bào)表對(duì)原始報(bào)表的調(diào)整影響利潤(rùn)指標(biāo)超過(guò)當(dāng)期 50%，或涉及到追繳稅金合計(jì)數(shù)超過(guò)當(dāng)期應(yīng)納稅額合計(jì)數(shù)的100%，一般需要企業(yè)重新運(yùn)行 3年以后，方才受理；對(duì)于相關(guān)指標(biāo)不超過(guò)臨界值的，可視與證監(jiān)會(huì)的具體溝通情況而定 ? 處理建議 ? 報(bào)告期內(nèi)差異較小的，可通過(guò)補(bǔ)繳稅款，出具專項(xiàng)說(shuō)明等補(bǔ)救措施予以解決 ? 差異較大的，需要考慮是否需要徹底規(guī)范企業(yè)，作長(zhǎng)期打算 ? 同時(shí)需要考慮由于累積避稅可能形成的賬外資產(chǎn)的合理處置 24 特色投行 精品投行 土地及環(huán)保問(wèn)題 ? 土地
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