中國公司的境外并購-如何克服法律和監(jiān)管風險(編輯修改稿)
2025-03-23 16:56 本頁面
【文章內容簡介】 ，完成對項目申請報告的核準，或向國務院提出審核意見。經發(fā)改委負責人批準，該期限可以延長 10個工作日。 ? 境外競標或收購項目，應在投標或對外正式開展商務活動前，向國家發(fā)展改革委報送書面信息報告。國家發(fā)展改革委在收到書面信息報告之日起 7個工作日內出具有關確認函件。 1. 中國有關境外投資的監(jiān)管報備（續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 24 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 E. 投資數(shù)額不同，批準部門不同 投資機構投資的資源類 （美元） 批準機構 投資機構投資的非資源類 （美元） 批準機構 3000萬美元 省級發(fā)展改革部門（不能權力下放）；然而，中央管理企業(yè)僅向國家發(fā)改委備案 1000萬美元 省級發(fā)展改革部門（不能權力下放）；然而，中央管理企業(yè)僅向國家發(fā)改委備案 ≥ 3000萬美元 國家發(fā)改委 ≥ 1000萬美元 國家發(fā)改委 ≥2億美元 先經由國家發(fā)改委批準，并最終由國務院批準 ≥ 5000萬美元 先經由國家發(fā)改委批準，并最終由國務院批準 1. 中國有關境外投資的監(jiān)管報備（續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 25 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 ，批準部門不同 1. 中國有關境外投資的監(jiān)管報備（續(xù)） 商務部 ； （該特定國家和地區(qū)的名單尚未公布）； 1億美元及以上； （地區(qū)）利益；或 省級商務主管部門 1000萬美元及以上、 1億美元以下； 、礦產類產業(yè)；或 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 26 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 2. 目標國的一般監(jiān)管問題 1) 一般而言，進行海外資產或股權收購時，中國公司應考慮某些監(jiān)管問題： A. 出于國家安全或戰(zhàn)略性資源的考慮對外商投資的控制 – 美國： 美國海外投資委員會審查 – 哈薩克斯坦 ：戰(zhàn)略性資源 B. 反壟斷審查 – 在美國、歐盟和許多其他國家 C. 反洗錢審查 – 美國 —— 愛國者法案 – 歐盟 —— 2023/60/EC指令（第三指令） D. 證券監(jiān)管機構審查 —— 對上市公司 E. 應當注意在現(xiàn)金收購的情況下，是否需要證券監(jiān)管機構的審查 F. 目標公司的收購防御 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 27 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 A. 美國反壟斷審查 B. 美國愛國者法案 C. 美國海外投資委員會審查 D. 投資陷入財務危機的美國公司時應考慮的知識產權問題 E. 上市公司的披露義務 F. 目標上市公司的收購防御 3. 美國監(jiān)管障礙 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 28 ? 審查門檻：兼并和收購金額高于 6520萬美元 ? 審查程序：要求雙方按 照哈特－斯科特－羅迪諾反壟斷改進法案（“反壟斷改進法案”）的規(guī)定， 告知聯(lián)邦交易委員會（“聯(lián)邦交易委員會”）或司法部（“司法部”） ? 特定行業(yè)及資產類別可被豁免 – 僅為投資之目的 – 非美國資產和股權 – 正常營業(yè)過程 – 不動產 – 行業(yè)豁免（如石油和天然氣儲備價值為５億美元或者更少、銀行、保險） – 內部公司 – 股票拆分／分紅 – 政府相關豁免（機關批準、政府為賣方或買方、同意令） ? 準備反壟斷改進法案備案，包括關于市場占有率，銷售量，市場定位等具體信息 – 重要時間間隔 – 收購方及目標方的詳細信息 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 A. 美國反壟斷審查 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 29 ? 初始等候期間：自告知聯(lián)邦交易委員會及司法部起后 30天的等候期 – 在有限的情況下延長 15天 ? 后續(xù)等候期間： 30天初始等候期間后，聯(lián)邦交易委員會及司法部必須告知許可交易交割或頒發(fā)要求提供信息的“第二次請求” – 第二次請求通常長達 3至 6個月，并且可能花費百數(shù)萬美元 ? 最終裁決：對第二次請求的回答后，聯(lián)邦交易委員會及司法部有額外的 30天對其調查作出結論 – 當該期結束，聯(lián)邦交易委員會及司法部必須允許雙方交易交割，或向法院提出阻止該交易。 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 等候期間 （續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 30 ? 最終問題是：“交易后價格是否可能提高？” ? 要求對“相關市場”及市場競爭者的定義 – 雙方所控制的市場占有率越大，各機構挑戰(zhàn)交易的可能性就越大 – 包括市場準入的方便性及效率等其他因素 ? 程序需要大量的事實支持，并且需要專業(yè)的反壟斷律師和經濟學家的大量投入 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 運用的標準 （續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 31 反洗錢規(guī)定 ? 反洗錢法案旨在協(xié)助預防和偵查一般洗錢行為，特別是資助恐怖主義的行為 ? 愛國者法案加強了 1970年 《 銀行保密法 》 和 1986年 《 洗錢控制法 》 的規(guī)定 ? 2023年打擊資助恐怖主義法 – 第四章 – 加強了對洗錢的處罰 – 允許沒收在美國或海外的財產 – 授權聯(lián)邦政府按照民事沒收程序沒收任何策劃恐怖主義行為的個人的全部財產 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 B. 美國愛國者法案 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 32 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 ? 愛國者法案 – 擴大受影響的“金融機構”的名單以實施反洗錢項目 – 要求“金融機構”有指定的合規(guī)專員、持續(xù)的培訓和獨立的審計功能 – 設置對客戶身份及合法性確認的最低標準 – 要求對涉及外國人的特定賬戶加強盡職調查 – 推動在美國以外的文件的制作 – 拓寬美國的域外管轄權 – 擴大沒收的規(guī)定 B. 美國愛國者法案（續(xù)） 反洗錢規(guī)定（續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 33 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 B. 美國愛國者法案（續(xù)） 受影響的金融機構 ? 愛國者法案擴大了法案所涵蓋的“金融機構”的定義，包括以下機構及其他機構： – 美國儲蓄機構（所有銀行，信托公司和儲蓄機構） – 美國政府機構和外國銀行分行 – 所有私人銀行和銀行家 – 投資銀行 – 共同基金和其他離岸基金 – 投資公司 – 保險公司 – 貸款和財務公司 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 34 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 （續(xù)） 愛國者法案的應用 ? 第 311條 – 授權美國財政部指定外國司法管轄權、機構、交易類別和“洗錢
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