中國(guó)公司的境外并購(gòu)-如何克服法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)(編輯修改稿)
2025-03-23 16:56 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ，完成對(duì)項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告的核準(zhǔn)，或向國(guó)務(wù)院提出審核意見(jiàn)。經(jīng)發(fā)改委負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，該期限可以延長(zhǎng) 10個(gè)工作日。 ? 境外競(jìng)標(biāo)或收購(gòu)項(xiàng)目，應(yīng)在投標(biāo)或?qū)ν庹介_(kāi)展商務(wù)活動(dòng)前，向國(guó)家發(fā)展改革委報(bào)送書(shū)面信息報(bào)告。國(guó)家發(fā)展改革委在收到書(shū)面信息報(bào)告之日起 7個(gè)工作日內(nèi)出具有關(guān)確認(rèn)函件。 1. 中國(guó)有關(guān)境外投資的監(jiān)管報(bào)備（續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 24 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) E. 投資數(shù)額不同，批準(zhǔn)部門(mén)不同 投資機(jī)構(gòu)投資的資源類(lèi) （美元） 批準(zhǔn)機(jī)構(gòu) 投資機(jī)構(gòu)投資的非資源類(lèi) （美元） 批準(zhǔn)機(jī)構(gòu) 3000萬(wàn)美元 省級(jí)發(fā)展改革部門(mén)（不能權(quán)力下放）；然而，中央管理企業(yè)僅向國(guó)家發(fā)改委備案 1000萬(wàn)美元 省級(jí)發(fā)展改革部門(mén)（不能權(quán)力下放）；然而，中央管理企業(yè)僅向國(guó)家發(fā)改委備案 ≥ 3000萬(wàn)美元 國(guó)家發(fā)改委 ≥ 1000萬(wàn)美元 國(guó)家發(fā)改委 ≥2億美元 先經(jīng)由國(guó)家發(fā)改委批準(zhǔn)，并最終由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn) ≥ 5000萬(wàn)美元 先經(jīng)由國(guó)家發(fā)改委批準(zhǔn)，并最終由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn) 1. 中國(guó)有關(guān)境外投資的監(jiān)管報(bào)備（續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 25 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) ，批準(zhǔn)部門(mén)不同 1. 中國(guó)有關(guān)境外投資的監(jiān)管報(bào)備（續(xù)） 商務(wù)部 ； （該特定國(guó)家和地區(qū)的名單尚未公布）； 1億美元及以上； （地區(qū)）利益；或 省級(jí)商務(wù)主管部門(mén) 1000萬(wàn)美元及以上、 1億美元以下； 、礦產(chǎn)類(lèi)產(chǎn)業(yè)；或 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 26 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) 2. 目標(biāo)國(guó)的一般監(jiān)管問(wèn)題 1) 一般而言，進(jìn)行海外資產(chǎn)或股權(quán)收購(gòu)時(shí)，中國(guó)公司應(yīng)考慮某些監(jiān)管問(wèn)題： A. 出于國(guó)家安全或戰(zhàn)略性資源的考慮對(duì)外商投資的控制 – 美國(guó)： 美國(guó)海外投資委員會(huì)審查 – 哈薩克斯坦 ：戰(zhàn)略性資源 B. 反壟斷審查 – 在美國(guó)、歐盟和許多其他國(guó)家 C. 反洗錢(qián)審查 – 美國(guó) —— 愛(ài)國(guó)者法案 – 歐盟 —— 2023/60/EC指令（第三指令） D. 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查 —— 對(duì)上市公司 E. 應(yīng)當(dāng)注意在現(xiàn)金收購(gòu)的情況下，是否需要證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查 F. 目標(biāo)公司的收購(gòu)防御 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 27 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) A. 美國(guó)反壟斷審查 B. 美國(guó)愛(ài)國(guó)者法案 C. 美國(guó)海外投資委員會(huì)審查 D. 投資陷入財(cái)務(wù)危機(jī)的美國(guó)公司時(shí)應(yīng)考慮的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題 E. 上市公司的披露義務(wù) F. 目標(biāo)上市公司的收購(gòu)防御 3. 美國(guó)監(jiān)管障礙 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 28 ? 審查門(mén)檻：兼并和收購(gòu)金額高于 6520萬(wàn)美元 ? 審查程序：要求雙方按 照哈特－斯科特－羅迪諾反壟斷改進(jìn)法案（“反壟斷改進(jìn)法案”）的規(guī)定， 告知聯(lián)邦交易委員會(huì)（“聯(lián)邦交易委員會(huì)”）或司法部（“司法部”） ? 特定行業(yè)及資產(chǎn)類(lèi)別可被豁免 – 僅為投資之目的 – 非美國(guó)資產(chǎn)和股權(quán) – 正常營(yíng)業(yè)過(guò)程 – 不動(dòng)產(chǎn) – 行業(yè)豁免（如石油和天然氣儲(chǔ)備價(jià)值為５億美元或者更少、銀行、保險(xiǎn)） – 內(nèi)部公司 – 股票拆分／分紅 – 政府相關(guān)豁免（機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、政府為賣(mài)方或買(mǎi)方、同意令） ? 準(zhǔn)備反壟斷改進(jìn)法案?jìng)浒福P(guān)于市場(chǎng)占有率，銷(xiāo)售量，市場(chǎng)定位等具體信息 – 重要時(shí)間間隔 – 收購(gòu)方及目標(biāo)方的詳細(xì)信息 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) A. 美國(guó)反壟斷審查 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 29 ? 初始等候期間：自告知聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部起后 30天的等候期 – 在有限的情況下延長(zhǎng) 15天 ? 后續(xù)等候期間： 30天初始等候期間后，聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部必須告知許可交易交割或頒發(fā)要求提供信息的“第二次請(qǐng)求” – 第二次請(qǐng)求通常長(zhǎng)達(dá) 3至 6個(gè)月，并且可能花費(fèi)百數(shù)萬(wàn)美元 ? 最終裁決：對(duì)第二次請(qǐng)求的回答后，聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部有額外的 30天對(duì)其調(diào)查作出結(jié)論 – 當(dāng)該期結(jié)束，聯(lián)邦交易委員會(huì)及司法部必須允許雙方交易交割，或向法院提出阻止該交易。 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) 等候期間 （續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 30 ? 最終問(wèn)題是：“交易后價(jià)格是否可能提高？” ? 要求對(duì)“相關(guān)市場(chǎng)”及市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者的定義 – 雙方所控制的市場(chǎng)占有率越大，各機(jī)構(gòu)挑戰(zhàn)交易的可能性就越大 – 包括市場(chǎng)準(zhǔn)入的方便性及效率等其他因素 ? 程序需要大量的事實(shí)支持，并且需要專(zhuān)業(yè)的反壟斷律師和經(jīng)濟(jì)學(xué)家的大量投入 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) 運(yùn)用的標(biāo)準(zhǔn) （續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 31 反洗錢(qián)規(guī)定 ? 反洗錢(qián)法案旨在協(xié)助預(yù)防和偵查一般洗錢(qián)行為，特別是資助恐怖主義的行為 ? 愛(ài)國(guó)者法案加強(qiáng)了 1970年 《 銀行保密法 》 和 1986年 《 洗錢(qián)控制法 》 的規(guī)定 ? 2023年打擊資助恐怖主義法 – 第四章 – 加強(qiáng)了對(duì)洗錢(qián)的處罰 – 允許沒(méi)收在美國(guó)或海外的財(cái)產(chǎn) – 授權(quán)聯(lián)邦政府按照民事沒(méi)收程序沒(méi)收任何策劃恐怖主義行為的個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn) III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) B. 美國(guó)愛(ài)國(guó)者法案 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 32 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) ? 愛(ài)國(guó)者法案 – 擴(kuò)大受影響的“金融機(jī)構(gòu)”的名單以實(shí)施反洗錢(qián)項(xiàng)目 – 要求“金融機(jī)構(gòu)”有指定的合規(guī)專(zhuān)員、持續(xù)的培訓(xùn)和獨(dú)立的審計(jì)功能 – 設(shè)置對(duì)客戶(hù)身份及合法性確認(rèn)的最低標(biāo)準(zhǔn) – 要求對(duì)涉及外國(guó)人的特定賬戶(hù)加強(qiáng)盡職調(diào)查 – 推動(dòng)在美國(guó)以外的文件的制作 – 拓寬美國(guó)的域外管轄權(quán) – 擴(kuò)大沒(méi)收的規(guī)定 B. 美國(guó)愛(ài)國(guó)者法案（續(xù)） 反洗錢(qián)規(guī)定（續(xù)） Cadwalader, Wickersham Taft LLP 33 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) B. 美國(guó)愛(ài)國(guó)者法案（續(xù)） 受影響的金融機(jī)構(gòu) ? 愛(ài)國(guó)者法案擴(kuò)大了法案所涵蓋的“金融機(jī)構(gòu)”的定義，包括以下機(jī)構(gòu)及其他機(jī)構(gòu)： – 美國(guó)儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)（所有銀行，信托公司和儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)） – 美國(guó)政府機(jī)構(gòu)和外國(guó)銀行分行 – 所有私人銀行和銀行家 – 投資銀行 – 共同基金和其他離岸基金 – 投資公司 – 保險(xiǎn)公司 – 貸款和財(cái)務(wù)公司 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 34 III. 預(yù)估的法律和監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn) （續(xù)） 愛(ài)國(guó)者法案的應(yīng)用 ? 第 311條 – 授權(quán)美國(guó)財(cái)政部指定外國(guó)司法管轄權(quán)、機(jī)構(gòu)、交易類(lèi)別和“洗錢(qián)
規(guī)章制度相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1