【文章內(nèi)容簡介】 登記機構(gòu) ?當?shù)卣? ?目標公司的供應(yīng)商、顧客 并購前的適當謹慎與披露 57 ?目標公司 即約見目標公司的代表人員，當面詳談，并向目標公司索要一些目標公司的文件，如目標公司的公司章程、招股說明書、股東名冊等等。這些文件在目標公司同意并購并愿意積極合作時，是很容易獲得的。 并購前的適當謹慎與披露 58 ?公開出版物 有關(guān)目標公司的一些情報、資料，會在公開傳媒如報紙、公告、通告、公司自制的小冊子予以公開或披露，特別當目標公司是上市公司時。 并購前的適當謹慎與披露 59 ?目標公司的專業(yè)顧問 并購方可以面見目標公司的專業(yè)顧問，如律師、會計師、審計師和其他的具有獨立性的商業(yè)顧問。與他們交談，把握目標公司的整體情況。 并購前的適當謹慎與披露 60 ?登記機構(gòu) 了解目標公司的情況，還可以從一些登記機構(gòu)獲得： ?在公司登記機構(gòu)處，了解目標公司的發(fā)起成立時期、存續(xù)時間、公司性質(zhì)、公司章程等； ?在土地登記機構(gòu)處，了解有關(guān)目標公司的土地、房產(chǎn)的權(quán)利、合同、各種物權(quán)擔保和抵押等。 并購前的適當謹慎與披露 61 ?當?shù)卣? 當?shù)卣梢蕴峁┯嘘P(guān)產(chǎn)業(yè)政策的新動向，哪些產(chǎn)業(yè)受鼓勵？哪些產(chǎn)業(yè)受保護？哪些產(chǎn)業(yè)受限制甚至禁止？目標公司是否要被整頓、改造？許可證的發(fā)放會不會有變化等等。 并購前的適當謹慎與披露 62 ?目標公司的供應(yīng)商、顧客 在可能的情況下，可以找到目標公司的供應(yīng)商、顧客進行面談，了解他們對目標公司的所知、所感。這就是旁觀者清的道理。 并購前的適當謹慎與披露 63 ? 需特別注意的風險 ?土地及房產(chǎn)、設(shè)備的權(quán)利與限制 ?知識產(chǎn)權(quán) ?關(guān)鍵合同與合同承諾 ?稅收與環(huán)保責任 ?雇員利益 ?訴訟和爭議 并購前的適當謹慎與披露 64 ?土地及房產(chǎn)、設(shè)備的權(quán)利與限制 ?土地與房產(chǎn)的價值取決于其權(quán)利如何。分配做商品房的土地與房產(chǎn)和分配做酒店、辦公樓的土地與房產(chǎn)的價值會大相徑庭。 ?有關(guān)機械設(shè)備需要注意的是：來源性質(zhì)、轉(zhuǎn)讓限制以及有關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的辦理。 并購前的適當謹慎與披露 65 ?知識產(chǎn)權(quán) ?專利、貿(mào)易商標、服務(wù)商標和設(shè)計可以通過注冊得到保護； ?版權(quán)、技術(shù)訣竅和其他形式的保密信息，雖然不能注冊但同樣能受到法律的保護 并購前的適當謹慎與披露 66 ?關(guān)鍵合同與合同承諾 ?大多數(shù)公司都有若干對其成功至關(guān)重要的合同，通常包括長期購買或供應(yīng)合同、合資企業(yè)合同、或技術(shù)許可安排等； ?買方還希望確定，目標公司沒有作出與買方自己的業(yè)務(wù)計劃不相一致的合同承諾，如承諾向新的生產(chǎn)線或新企業(yè)或合資企業(yè)提供資本、賣掉關(guān)鍵專利和版權(quán)等。 并購前的適當謹慎與披露 67 ?稅收與環(huán)保責任 ? 稅收可能是一個產(chǎn)生潛在責任的重要方面，特別是在國家的有關(guān)稅收發(fā)生變動時，或有諸多種稅收而目標公司不甚清楚時； ? 并購方應(yīng)了解環(huán)保情況，包括目標公司的經(jīng)營產(chǎn)品，經(jīng)營場地與環(huán)保的關(guān)系、與目標公司有關(guān)的環(huán)保規(guī)定等 并購前的適當謹慎與披露 68 ?雇員利益 如果目標公司有大批的雇員，傳統(tǒng)做法是可以只審查適用于大多數(shù)雇員的標準雇傭合同文本，而對于董事和重要職員則須逐一審查其服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容 并購前的適當謹慎與披露 69 ?訴訟和爭議 ? 買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標公司，包括實際進行的、即將開始的或者有可能產(chǎn)生的程序； ? 合理數(shù)量的訴訟可以被視為正常的業(yè)務(wù)狀態(tài)，但有時調(diào)查顯示出存在某一類可能會引起巨大開支的索賠要求，諸如環(huán)境污染、產(chǎn)品責任或雇主責任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。在這種情況下，并購是否繼續(xù)進行，就需要認真斟酌。 并購前的適當謹慎與披露 70 ? 擔保與賠償 在并購活動中，并購方除了適當?shù)闹斏鳎⒁怙L險與進行調(diào)查外，還在并購協(xié)議中，通過規(guī)定有詳盡的擔保與賠償條款，保護自己不受未知的責任和開支的影響。擔保與賠償條款往往是一個并購協(xié)議中最重要的部分 并購前的適當謹慎與披露 71 ?擔保 擔保主要是賣方在并購合同或協(xié)議中的陳述與保證，目的有兩點： ?公開披露目標公司的相關(guān)資料、信息； ?承擔責任 這些資料、信息有些具有保密性質(zhì)，因此在實踐中，賣方往往要與買方就此專門達成一項保密條款或協(xié)議 并購前的適當謹慎與披露 72 ?擔保 擔保條款由于使賣方需對目標公司的情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個意義上與適當謹慎過程相互作用，成為適當謹慎過程的一個組成部分。 并購前的適當謹慎與披露 73 一個典型的并購合同中包括的聲明與保證有： ?目標公司的成立經(jīng)營等均符合法律要求； ?目標公司的注冊資本已交足和利潤分配情況； ?賣方予以擔保的目標公司的帳目真實、準確； ?目標公司的資產(chǎn)完整無瑕疵； ?目標公司近期的業(yè)務(wù)與貿(mào)易活動情況； ?有關(guān)目標公司雇員及其賠償?shù)囊恍┣闆r； ?各種稅收責任； ?目標公司對外擔保情況； ?目標公司沒有訴訟活動等。 并購前的適當謹慎與披露 74 ?擔保 賣方的聲明陳述如果不真實，或有誤導，或在并購合同簽定后，交結(jié)日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動卻未再做相應(yīng)修改說明，賣方就要承擔違約責任，買方有權(quán)賠償損失 并購前的適當謹慎與披露 75 ?賠償 賠償有兩種含義，含義不同，結(jié)果也不一樣，應(yīng)區(qū)分使用： ?賣方違反其在并購合同中的陳述與保證，從而產(chǎn)生的違約賠償； ?根據(jù)并購合同中的賠償條款而產(chǎn)生的責任即各方約定在某些特定的情況下一方保護另一方不受損失。 并購前的適當謹慎與披露 76 ?在前一方面含義的情況下，賠償基于違約 的結(jié)果，除賣方要向買方賠償損失外，還可能導致合同無效，買方有權(quán)單方終止合同； ?賠償 并購前的適當謹慎與披露 77 ?在后一方面含義的情況下，賠償基于所約定的特定情況出現(xiàn)或發(fā)生，比如稅收、環(huán)境責任或其他或有負債。當著這些情況出現(xiàn)從而要買方另外支付費用時，該費用或由賣方直接付出，或者在由買方付出后再由賣方補回，或約定在買方付出后從應(yīng)付賣方費用中做相應(yīng)扣除，如此使得買方不另受損失，也稱之為補償。 ?賠償 并購前的適當謹慎與披露 78 ?買賣雙方在擬定并購協(xié)議時，都會盡可能的利用擔保與賠償條款，最大限度的限制自己應(yīng)承擔的責任，擴大對方應(yīng)承擔的責任。 ?對于賠償內(nèi)容、索賠期限、索賠提起的時間、索賠限額等，不同的國家有不同的規(guī)定或承擔習慣，需要不同處理。 并購前的適當謹慎與披露 ?賠償 79 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 80 并購合同的訂立與律師的作用 ?并購合同 ? 資產(chǎn)與公司收購合同 ? 一般公司的股份收購合同 ? 對上市公司的公開收購要約 81 ? 資產(chǎn)與公司收購合同 ?主要內(nèi)容有： ? 被出售財產(chǎn)的準確定義； ? 在價格尚未約定時被出售財產(chǎn)的估價方法； ? 付款和財產(chǎn)交付的形式和時間； ? 在收購公司的情況下，對目標公司債務(wù)的處理方式以及保證與賠款。 82 ?商譽 可以通過向買方轉(zhuǎn)讓客戶名單并說明其要求、平均消費量、信用記錄以及其他細節(jié)的方式交付，而且還可以經(jīng)由賣方作出的保證而得到保護。這些保證包括賣方將不設(shè)立具有類似名稱的新企業(yè)，將不吸引走現(xiàn)在的顧客和雇員，將不與即將出售的企業(yè)進行任何競爭等。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 83 ?現(xiàn)存合同 ? 現(xiàn)存合同是商譽的重要組成部分； ? 如何將這些合同轉(zhuǎn)讓給買方很重要； ? 有很多合同只是由客戶發(fā)來的購買服務(wù)或產(chǎn)品征定單并由賣方認可和接受而組成； ? 一般的，