【正文】 與保證，目的有兩點(diǎn)： ?公開(kāi)披露目標(biāo)公司的相關(guān)資料、信息； ?承擔(dān)責(zé)任 這些資料、信息有些具有保密性質(zhì)，因此在實(shí)踐中，賣方往往要與買方就此專門達(dá)成一項(xiàng)保密條款或協(xié)議 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 72 ?擔(dān)保 擔(dān)保條款由于使賣方需對(duì)目標(biāo)公司的情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個(gè)意義上與適當(dāng)謹(jǐn)慎過(guò)程相互作用，成為適當(dāng)謹(jǐn)慎過(guò)程的一個(gè)組成部分。當(dāng)著這些情況出現(xiàn)從而要買方另外支付費(fèi)用時(shí)，該費(fèi)用或由賣方直接付出，或者在由買方付出后再由賣方補(bǔ)回，或約定在買方付出后從應(yīng)付賣方費(fèi)用中做相應(yīng)扣除，如此使得買方不另受損失，也稱之為補(bǔ)償。 82 ?商譽(yù) 可以通過(guò)向買方轉(zhuǎn)讓客戶名單并說(shuō)明其要求、平均消費(fèi)量、信用記錄以及其他細(xì)節(jié)的方式交付，而且還可以經(jīng)由賣方作出的保證而得到保護(hù)。這些安排可能會(huì)導(dǎo)致復(fù)雜的問(wèn)題 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 85 ?處理合同的方案： ? 賣方保留并繼續(xù)對(duì)合同負(fù)責(zé)； ? 合同在必要時(shí)經(jīng)另一方同意后讓渡給買方，在這種情況下，買方對(duì)合同仍負(fù)主要責(zé)任，但如果買方未能履行合同條款，賣方將向買方尋求賠償； ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 86 ? 合同重新簽訂。 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 ?自有或租用的土地和建筑，通常根據(jù) 土地證書(shū)或者轉(zhuǎn)讓證書(shū)或租約來(lái)確定 89 ?對(duì)于土地和建筑之外的其他有形財(cái)產(chǎn)，通常最好的確定方法是查閱詳盡的由雙方約定并附于合同之后的財(cái)產(chǎn)目錄。 ?因?yàn)榻粨Q合同文本與交易完成之間可能會(huì)有幾個(gè)星期乃至幾個(gè)月的時(shí)間，所以通常不可能預(yù)先確定交易完成日的存貨情況因此有必要在合同中規(guī)定一個(gè)計(jì)算存貨的日期約定一個(gè)計(jì)價(jià)的基礎(chǔ)； ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 91 ?對(duì)于存貨的價(jià)值可能產(chǎn)生不同的結(jié)論因此有必要規(guī)定某種解決爭(zhēng)議的方法，象由獨(dú)立的仲裁人作出對(duì)雙方都有約束力的決定等。因此買方通常都要求對(duì)出售完成前的企業(yè)運(yùn)營(yíng)以及出售財(cái)產(chǎn)的適當(dāng)保養(yǎng)、維護(hù)和保存提供合同保障。 ?未列債務(wù)又叫隱匿債務(wù)，是目標(biāo)公司知道或應(yīng)該知道，但在并購(gòu)交易時(shí)未公開(kāi)列出的債務(wù)。于是，另外做法就是由賣方找來(lái)第三方提供擔(dān)保，或由銀行提供擔(dān)保，或由賣方買責(zé)任保險(xiǎn)，以便使賣方的責(zé)任落到實(shí)處，也使買方的風(fēng)險(xiǎn)最大可能地減少。 ?負(fù)責(zé)并購(gòu)合同的法律策劃 103 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 ?審查的意義 ：一是對(duì)目標(biāo)公司的可能涉及法律上的情況了然于胸；二是注意哪些情況可能會(huì)給并購(gòu)方帶來(lái)責(zé)任，增加負(fù)擔(dān)，能不能予以消彌或清理解決。 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 106 審查的步驟： 第六，審查目標(biāo)公司的租賃情況。 ?協(xié)調(diào)溝通并購(gòu)各方 ?律師的作用 108 ?公司并購(gòu)的各種形式 ? 并購(gòu)的交易形式 ? 并購(gòu)的支付方式 ? 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 ? 公司并購(gòu)的程序法律要求 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)公司的控制 ? 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ? 并購(gòu)合同 ? 律師的作用 ? 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 109 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)的控制不明確、不統(tǒng)一 ? 并購(gòu)規(guī)范不系統(tǒng)、不統(tǒng)一 ? 并非必須的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu) ? 資產(chǎn)性質(zhì)不明晰，直接影響并購(gòu)進(jìn)行 ? 并購(gòu)操作簡(jiǎn)單、不規(guī)范 110 ? 行政包辦或干預(yù)并購(gòu) ? 并購(gòu)主體混亂 ? 并購(gòu)中的欺詐屢屢得手 ? 規(guī)定與執(zhí)行相矛盾 ? 違規(guī)處罰不嚴(yán)謹(jǐn)、不嚴(yán)格 ? 外資收購(gòu)無(wú)法可依 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 111 ? 公司并購(gòu)的各種形式 ? 并購(gòu)的交易形式 ? 并購(gòu)的支付方式 ? 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 ? 公司并購(gòu)的程序法律要求 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)公司的控制 ? 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ? 并購(gòu)合同 ? 律師的作用 ? 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 112 引言 ? “一個(gè)是非洲國(guó)家，每年稅收 22億美元，有 2500萬(wàn)人去分；一個(gè)是投資銀行，每年賺進(jìn) 26億美元，其中絕大部分只分給 167個(gè)人”。 114 合伙人 ? 高盛上市前實(shí)行的是合伙制，其合伙制架構(gòu)： 員工 副總裁 初級(jí)合伙人 一般合伙人 高級(jí)合伙人 資深合伙人 115 合伙人 ? 員工進(jìn)入高盛公司后，工作業(yè)績(jī)優(yōu)良，一般 4年可升為副總裁，副總裁工作 2年左右有機(jī)會(huì)成為初級(jí)合伙人，其比例各年份不變，例如 1990年 4000名副總裁爭(zhēng)取 32個(gè)合伙人席位，初級(jí)合伙人有 4—— 6年的“試用期”，在此期間內(nèi)初級(jí)合伙人業(yè)績(jī)不佳則削減其個(gè)人的合伙比例（分配利益）或是令其走人。 116 合伙人 ? 合伙制為高盛公司的發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，但是隨著世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展也日益暴露出它的缺陷，主要表現(xiàn)為： ? 合伙企業(yè)的無(wú)限責(zé)任、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)與商業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)； ? 法律日益嚴(yán)格； ? 合伙人退休與退伙。取消合伙人設(shè)置，所有合伙人和非合伙人的副總裁一律改委常務(wù)董事。 ? 合伙人稱為有限責(zé)任的合伙人，以個(gè)人投入公司的資產(chǎn)為限，因絕大多數(shù)合伙人把 90%的個(gè)人資產(chǎn)投入公司，這實(shí)際上只是起了一個(gè)心理上的安慰。 ? 1994年合伙人的資本下降到總資本的 1/3。 121 組織管理 ? 高盛組織管理可分為兩個(gè)系統(tǒng)，一是組織決策系統(tǒng)，另一個(gè)是日常業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)。 123 日常業(yè)務(wù)管理系統(tǒng) 高盛公司適應(yīng)業(yè)務(wù)特點(diǎn)，其日常管理高度扁平化。 90年前合伙人分配比例取決于年資項(xiàng)不是業(yè)績(jī)。合伙人退休時(shí)，可先取走一半個(gè)人資金；其余分五年返回。 126 企業(yè)文化 ? 高盛公司在 1999年上市前近一百三十年歷史中一直是合伙企業(yè)，對(duì)于人合公司，特別是當(dāng)合伙人的規(guī)模不斷擴(kuò)大時(shí)，合伙人共同的價(jià)值觀就是企業(yè)生存的根本，高盛的企業(yè)文化是高盛公司生存發(fā)展的靈魂。 ? 員工、資本和商譽(yù)是公司的資產(chǎn)，若失去其任何一項(xiàng)，最后這項(xiàng)是最難恢復(fù)的。 ? 慷慨地與所有曾出力的人分享我們的利潤(rùn)，這是公司政策。當(dāng)方案最終實(shí)施時(shí)，他成為福特董事會(huì)兩名僅有的外來(lái)董事之一。 ? 成功的企業(yè)家應(yīng)充滿使命感，他將企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)視為一種責(zé)任，二為客戶創(chuàng)造價(jià)值是企業(yè)生存發(fā)展的核心。 ? 溫柏戈對(duì)客戶毫無(wú)保留地奉獻(xiàn)。 128 企業(yè)文化 ? 在四十年代末，高盛的資深合伙人溫柏戈為福特二世服務(wù)，在兩年時(shí)間內(nèi)，他個(gè)人秘密地連續(xù)設(shè)計(jì)出五十種改組福特公司的方案，而且是從未簽過(guò)任何正式合約。把個(gè)人利益看得比公司合客戶利益更重要的人，我們?nèi)莶幌滤? 127 企業(yè)文化 ? 高盛的信條 ? 客戶利益永遠(yuǎn)放在第一。因?yàn)檫@部分專業(yè)特點(diǎn)突出，流動(dòng)性強(qiáng)，其個(gè)人對(duì)加入合伙人并無(wú)興趣。好的分配比例上調(diào)，差的分配比例下降。 高盛沒(méi)有一般公司的全職職業(yè)經(jīng)理（所謂管理者）。 ? 在高盛的發(fā)展過(guò)程中又在管理委員會(huì)基礎(chǔ)上成立執(zhí)行委員會(huì)，這主要是為決策的有效及排除部門利益而設(shè)立的。 ? 高盛公司的成功在于其業(yè)務(wù)的不斷創(chuàng)新。 ? 1986年合伙人投入占全部資本 80%，非合伙人（已退休合伙人）投入占全部資本的 20%。 118 合伙人 ? 非合伙人可以分干股，視公司整體業(yè)績(jī)而定。 117 合伙人 ? 另外，能成為合伙人的畢竟是少數(shù)，而公司的發(fā)展有賴于全體高級(jí)專業(yè)人員的努力。一般合伙人與高級(jí)合伙人和資深合伙人的主要區(qū)別在其年資、管理層次及合伙比例。 113 引言 ? 高盛公司的成功在商界是有目共睹的，但是高盛是如何通過(guò)管理及財(cái)務(wù)的運(yùn)營(yíng)來(lái)實(shí)現(xiàn)這一成就的，卻象迷一樣，這也是合伙企業(yè)的特權(quán) —— 合伙企業(yè)合伙人契約是保密的。 第八，審查必要的批準(zhǔn)文件。 第四，審查目標(biāo)公司的合同、債務(wù)文件，及其他對(duì)第三方的義務(wù)。 102 ?幫助當(dāng)事人理順并購(gòu)法律關(guān)系，尤其是產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確交易主體，避免出現(xiàn)混亂。 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 95 ?為了保障買方的利益，一般都要在合同中由賣方作出聲明與保證，聲明不存在未列債務(wù)，保證在如果出現(xiàn)未列債務(wù)或或有負(fù)債時(shí)做相應(yīng)的補(bǔ)償。沒(méi)有的某種形式證書(shū)代表的有形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓可通過(guò)書(shū)面“出售單”而轉(zhuǎn)讓，單在大多數(shù)情況下對(duì)其轉(zhuǎn)讓可簡(jiǎn)單許可買方占有和接觸，