【文章內(nèi)容簡介】 叫做有抵押品的公司債（ mortgage debentures），即以公司財產(chǎn)之全部或一部分作為償還本利的擔保而發(fā)行的債券。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 發(fā)行 公司債 與 股份 是股份有限公司籌措資金的兩種主要形式，但是它們是兩個不同的概念，兩者具有較大的差別，主要表現(xiàn)在以下五個方面 : （ 1）股份的持有者是公司的股東，是組成公司的成員，而公司債的持有人則僅僅是公司的債權(quán)人，與公司是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 （ 2）股份是一種永久性投資，股東不得要求公司返還股金，而公司債則有一定的清償期，屆時公司必須向債權(quán)人返還本金。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 （ 3）股份（指普通股）通常沒有固定的紅利率，只有當公司盈利后才能進行分紅，而且紅利率隨盈利的多少上下浮動，而公司債則有固定的利息率，無論公司是否盈利，公司債持有人均有權(quán)請求按期支付利息。 （ 4）股東作為公司的成員有權(quán)參加股東大會并進行投票，對公司的經(jīng)營決策有參與權(quán)，而公司債持有人則一般無權(quán)參與公司的經(jīng)營管理活動。 （ 5）當公司解散時，公司債持有人優(yōu)先于股東得到清償。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 （五）紅利與公積金 （ dividends） ? 紅利 是公司盈利中用以分派給股東的部分。股東向公司投資的目的，主要是為了獲利。 ? 公司的盈利 主要來自兩個方面， 一是由營業(yè)結(jié)果取得的收入，稱為 營業(yè)盈余 （earning surplus） 。 二是非由于營業(yè)結(jié)果所取得的收入，例如，股票溢價出售與資產(chǎn)增值等，稱為 資本盈余 （ capital surplus）。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 紅利不同于利息（ interest）。 利息 是一種債務(wù)，不論公司獲得利潤與否都必須按期支付。 紅利 只能從利潤中分派。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 （ reserve funds） ? 公積金 是公司為了彌補意外虧損，擴大營業(yè)范圍，或為了鞏固公司的財政基礎(chǔ)，從公司的盈利中提取一部分，不作為紅利分配，而保留在公司內(nèi)部，以備必要時使用的基金。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 公積金依其性質(zhì)大體上可以分為兩種 : （ 1） 法定公積金 ，即根據(jù)公司法的規(guī)定必須提存的公積金。 （ 2） 任意公積金 ，公司除依法提存法定公積金外，還可以經(jīng)股東大會決議，從盈余中另外提存一部分，以備他日不時之需，這種公積金稱為任意公積金。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 三、股份有限公司的組織與管理 （一）公司的機關(guān)與管理權(quán) ? 公司內(nèi)部設(shè)置 是履行公司經(jīng)營管理不同職能的機構(gòu)，一般稱為公司的 “機關(guān) ”（ ans）。 ? 在傳統(tǒng)的公司法中，股份有限公司主要有兩個機關(guān)，即 股東大會與董事會 。 股東大會 是公司的最高權(quán)力機關(guān)，對公司的經(jīng)營管理擁有廣泛的決策權(quán)，包括有權(quán)選任與解任公司董事 。 董事會 是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，根據(jù)股東大會的決議開展業(yè)務(wù)，并對股東大會負責。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 造成股份有限公司中 所有權(quán)與管理權(quán)分離 的直接原因主要是 : （ 1）隨著股份有限公司規(guī)模的日益擴大以及小額股票的大量發(fā)行，股東人數(shù)不斷地增加。 （ 2）現(xiàn)代化的公司企業(yè)隨著科技的進步，其管理的技術(shù)性與專業(yè)性很強，也非常復(fù)雜，絕大多數(shù)股東由于知識、能力與時間等方面的局限，沒有能力承擔公司的管理任務(wù)。 （ 3）許多股東只追求自身的投資利潤，并不希望參與公司的管理。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 股東大會（ general meeting）分為 : 定期股東大會（ regular meeting）與 臨時股東大會兩種。 ? 股東大會一般由董事會召集，董事長就是股東大會的主席。 ? 關(guān)于股東大會的權(quán)限，各國公司法的規(guī)定不完全相同。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 根據(jù)有些國家的公司法的規(guī)定， 股東大會的權(quán)限主要有以下六項 : （ 1）選任與解任董事 。 （ 2）決定紅利的分派 。 （ 3）變更公司的章程 。 （ 4）增加或減少公司的資本 。 （ 5）審查董事會提出的營業(yè)報告書、資產(chǎn)負債表（balance sheet）及其他表冊 。 （ 6）決定公司的合并或解散。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 應(yīng)當指出的是，根據(jù)某些國家的公司法的規(guī)定，選任董事與解任董事的權(quán)力已 不屬于股東大會，而屬于監(jiān)察人會 。 ? 根據(jù)各國公司法的規(guī)定，股東大會 必須達到法定人數(shù) 才能開會，但是各國對法定人數(shù)（ quorum）有不同的要求。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 股東有權(quán)參加股東大會 。普通股的股東一般都有表決權(quán)，原則上是一股有一個表決權(quán)，優(yōu)先股的股東則沒有表決權(quán)。 ? 為了維護少數(shù)股東的利益，有些國家，例如，美國各州的公司法都允許股東大會在選舉董事會成員時，可以實行 累積投票制 （ cumulative voting） .但是，有些國家，例如，英國等國家的公司法則不采取這種制度。根據(jù)這些國家的法律，在選舉董事時嚴格實行 一股一票制 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 （二）董事會（ board of directors）與雙董事會 ? 一般而言，在股份有限公司是由 董事會決定公司的大政方針的 ，董事會任命總經(jīng)理負責公司的日常經(jīng)營事務(wù)，而董事會則由股東大會選任。 ? 這種 經(jīng)營管理體制 大致分為三種類型 : （ 1）英美體制。 （ 2）德法體制。 （ 3）日本與臺灣地區(qū)體制。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 各國公司法對 董事的人數(shù)及資格 有不同的規(guī)定。 ? 關(guān)于董事的資格，有些國家，例如， 瑞士公司法與法國公司法規(guī)定 ，董事必須由股東擔任，非公司的股東不得擔任董事的職能。但是有些國家，例如， 英國、美國、德國公司法及日本公司法 則允許由非股東擔任董事，其立法目的是為了讓擅長企業(yè)管理的專家充當董事，以提高企業(yè)的效率。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 董事會一般設(shè)有 董事長與副董事長 。在董事人數(shù)較多的情況下，還可以設(shè)立常務(wù)董事或執(zhí)行委員會，負責主持企業(yè)的日常業(yè)務(wù)。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 董事會 作為股份有限公司的管理機構(gòu)，具有十分廣泛的權(quán)限。 ? 許多國家的公司法規(guī)定， 除公司法或公司章程規(guī)定應(yīng)由股東大會決議的事項外 ，公司的全部業(yè)務(wù)均可以由董事會執(zhí)行。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 德國股份有限公司法 明確地規(guī)定，董事會是股份有限公司的領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)， “董事會應(yīng)以自己的責任領(lǐng)導(dǎo)公司 ”。 ? 《美國標準商事公司法》 授予董事會以十分廣泛的權(quán)力。根據(jù)《美國標準商事公司法》第 35條的規(guī)定，除該法或公司章程另有規(guī)定外，公司的權(quán)力應(yīng)由董事會行使，公司的業(yè)務(wù)事宜亦應(yīng)在董事會的領(lǐng)導(dǎo)下進行。董事會有權(quán)決定公司的方針、政策，并有權(quán)選派負責管理公司日常業(yè)務(wù)的高級職員。 ? 根據(jù)英國公司法的規(guī)定 ，董事會的權(quán)限主要由公司章程規(guī)定。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 英美法系認為 ，董事與公司的關(guān)系是一種 信賴關(guān)系 （ fiduciary relations），應(yīng)負 最大善意的注意義務(wù) 。 ? 例如，英國公司法認為，董事兼有公司的 受托人（ trustee）與代理人（ agent）雙重身份 ，不僅應(yīng)盡到代理人對委托人（ principal）應(yīng)盡的義務(wù)，而且應(yīng)當承擔受托人對受益人（ beneficiary）應(yīng)盡的義務(wù)。董事在管理公司的業(yè)務(wù)時，應(yīng)當小心、謹慎行事，并以自己的技能為股東與公司謀利益。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 具體而言， 董事的責任主要有以下六項 : （ 1）以應(yīng)有的謹慎與技能（ care and skill）履行其職責 。 （ 2）不能使自己個人的利益與對公司的責任發(fā)生沖突，不能從事與公司相競爭的業(yè)務(wù) 。 （ 3）不能把公司的金錢借貸給董事 。 （ 4）不能以董事的身份謀取個人的利益 。 （ 5）如果董事在與公司簽訂合同時直接或間接地涉及個人的利益，必須把有關(guān)情況在董事會上作出說明 。 （ 6）董事對涉及其個人利益的合同或其他安排，不得在董事會上參與投票，如果他參加了投票，則不得計算票數(shù)。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 如果 董事違反其職責 ，則可以依法罰款或判處徒刑 。 董事違反職責所取得的利益 ，根據(jù)衡平法上有關(guān)信托的法律應(yīng)全部屬于公司所有 。 如果董事違反法律或違反職責而 使公司或第三人遭受損失 ，則董事必須承擔損害賠償責任。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 德國股份有限公司法 與 日本商法 對董事的責任都有詳細的規(guī)定。例如，根據(jù) 1950年修改的 《日本商法》第 266條的規(guī)定 ，董事必須對下列事項負有償還或賠償?shù)呢熑?: （ 1）違法分配股息。 （ 2）不得將公司的款項墊借給其他董事。 （ 3）不得從事與公司相競爭的業(yè)務(wù)。 （ 4）董事為個人的利益與公司進行交易時，如果使公司遭受損失，就應(yīng)對公司承擔損害賠償?shù)呢熑巍? 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 （三）監(jiān)察人會（ board of supervisors）與公司監(jiān)察人或?qū)徲嬋耍?auditor） ? 隨著股份有限公司董事會權(quán)力的不斷擴大，各國公司法都采取各種不同的形式 加強對公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)的檢查與監(jiān)督 ，防止它們?yōu)E用職權(quán)，危及股東與第三人的利益。 ? 有些國家的法律規(guī)定股份有限公司必須設(shè)立 監(jiān)察人會 ，有些國家的法律則要求設(shè)立 監(jiān)察人或?qū)徲嬋?，情況不完全相同。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 德國股份有限公司法規(guī)定， 股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察人會 ，由監(jiān)察人 3名組成。但是，公司可以在章程中規(guī)定采用更多的人數(shù)組成。 ? 德國的監(jiān)察人會有一個重要的特點，它 不是全部由股東組成的，而是由股東與職工代表共同組成的。 ? 監(jiān)察人會對公司的經(jīng)營管理 實施全面的監(jiān)督 ，對董事會的工作有監(jiān)督權(quán)。 ? 監(jiān)察人會的權(quán)力 僅限于監(jiān)督與檢查 ，不能代替董事會執(zhí)行公司的業(yè)務(wù) 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 法國的股份有限公司在 1966年以前 只有一種管理機構(gòu)，即董事會，并由董事長兼任總經(jīng)理。 ? 1966年在股份有限公司法公布以后 ，實行兩種可供選擇的管理制度 : 一種制度是原來的 董事會制 ， 另一種制度是 監(jiān)察會與執(zhí)行會兩級體制 。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 日本的股份有限公司，即 “株式會社 ”不設(shè)監(jiān)察會，而設(shè)立監(jiān)察人。 ? 根據(jù) 1950年修訂的日本商法典的規(guī)定，股份有限公司應(yīng)設(shè)置 “監(jiān)察役 ”一人或數(shù)人，不構(gòu)成合議體制， 獨立行使其對公司會計的 “會計檢查 ”職務(wù) 。 ? 監(jiān)察人的權(quán)限有一定的限制 ，有關(guān)公司業(yè)務(wù)的 “內(nèi)部監(jiān)察 ”權(quán)，已由監(jiān)察人轉(zhuǎn)移到董事會，董事會可以根據(jù)此項權(quán)力對其下屬的業(yè)務(wù)執(zhí)行作 “事前監(jiān)察”，而監(jiān)察人的權(quán)限僅限于在事后作會計檢查。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 英國法 沒有實行監(jiān)察人會或監(jiān)察人的制度。 ? 根據(jù)英國公司法的規(guī)定，對股份有限公司的會計 監(jiān)督職能主要由審計人擔任 。 ? 此外， 英國商務(wù)部 如果懷疑公司有欺詐行為或經(jīng)營不善等情況時，那么，其有權(quán)主動進行審查。 股東大會 也可以申請法院下令對公司進行上述審查。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第三節(jié) 股份有限公司 ? 美國公司也 不實行監(jiān)察人會或監(jiān)察人制度。 ? 美國的一些大公司往往 由一名高級職員負責審查公司的會計賬目 ，但是其地位不同于德國與日本等國家的監(jiān)察人。 ? 在美國，主要是由 聯(lián)邦證券交易委