【文章內(nèi)容簡介】 裁、經(jīng)理或理事等。 ? 英美法系國家一般規(guī)定，自然人和法人皆可擔(dān)任董事，大陸法系國家中只有法國等少數(shù)國家的規(guī)定與英、美的規(guī)定相同。 ? 董事會的成員人數(shù)，各國法律皆允許公司在其內(nèi)部細(xì)則中加以規(guī)定，只是一些國家公司法對特定公司的董事會的成員數(shù)有最低要求。 38 2．董事的資格、任期、分組、報酬與解任（ abcde） ? ａ董事的資格 ? 規(guī)定哪些人能、哪些人不能擔(dān)任董事。 ? ｂ董事的任期 ? ｃ董事分組 ? 美國多數(shù)州對董事分組都作了明確規(guī)定，一方面保持了董事會成員的相對穩(wěn)定與公司政策的連續(xù)性，同時使董事會成員不斷優(yōu)勝劣汰。 ? ｄ董事報酬 ? ｅ董事解任 39 3．董事會的權(quán)力與董事會議 ? 董事會主要在九個方面行使決策權(quán) ? 1公司的產(chǎn)品與服務(wù)價格、工資與人事安排 ? 2選任監(jiān)督罷免高級職員和其他專門委員會 ? 3批準(zhǔn)行政人員的報酬、撫恤金退休金 ? 4決定股息、公司財務(wù)原則、資金周轉(zhuǎn) ? 5批準(zhǔn)公司非一般性交易活動和特殊重大的公司事務(wù) ? 6批準(zhǔn)公司的重大業(yè)務(wù)合同 ? 7通過、修改、撤銷公司的內(nèi)部細(xì)則 ? 8監(jiān)督和提高公司的福利待遇 ? 9召集股東大會 ? 董事行使權(quán)利必須依照董事會會議上所通過的決議辦事才能對公司有效。董事會議是董事會行使管理權(quán)的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。 40 ? 董事會議分定期會議和特殊會議。 ? 各國公司法通常需要規(guī)定：占全體董事多大比例的董事出席，才能合法地召開董事會議。 ? 還需要規(guī)定：需要占全體董事或出席會議的董事人數(shù)的多大比例的董事通過，才能通過一項具有法律效力的決議。 ? 各國關(guān)于上述兩個比例的規(guī)定不盡相同。 ? 此外，各國還承認(rèn)，某董事先前未經(jīng)召集會議而采取的行動事后經(jīng)董事會會議追認(rèn)的，也應(yīng)視作董事會的集體行為。 41 4．董事的責(zé)任 ? 董事的責(zé)任可分為以下兩個方面： ? (1)作為公司的代理人（對外） ? 首先，董事應(yīng)在授權(quán)的范圍內(nèi)行使職權(quán)，如果越權(quán)，須對公司承擔(dān)個人責(zé)任； ? 其次，董事不能為其個人利益而使公司的利益受到損害，不得從事競爭性業(yè)務(wù)，不得接受賄賂。 ? (2)作為公司的受托人（對內(nèi)） ? 董事負(fù)有為公司的最高利益而盡忠誠、勤勉和謹(jǐn)慎之責(zé)；否則即被視為瀆職。 ? 42 克里林凱訴朗杰瑞案（ 1984 ) 董事利用其職位從事競爭性業(yè)務(wù) ? 原告 (克里林凱 )和被告 (朗杰瑞 )皆為一家提供空中出租服務(wù)的柏林空中有限責(zé)任公司 (下稱“柏林公司” )的股東、董事，原告是副總裁，被告是總裁。1977年，該有限責(zé)任公司與幾家旅行社洽訂為德國旅客提供服務(wù)的合同，未成。 1978年 6月，被告獲悉那幾家旅行社可能愿意訂約，同年 7月 7日，被告便合并了 ABC空中出租公司并成為其惟一股東。同年 8月 20日， ABC公司向上述幾家旅行社要約，經(jīng)談判，合約于 9月 1日達(dá)成。 ? 原告認(rèn)為，被告違背其對柏林公司的誠信義務(wù)，而將該公司的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給了 ABC公司。法院最后的判決是：原告的指控成立，被告敗訴。 43 中西經(jīng)營公司訴斯蒂芬案 (1984 ) 董事違背誠信義務(wù)而使公司利益受損 ? 被告 (斯蒂芬 )自 1969年 8月至 1971年 12月為中西經(jīng)營公司董事和投資委員會主席。 1970年夏，被告的兒子欲建立一證券經(jīng)紀(jì)行，被告建議中西經(jīng)營公司給予融資。 ? 經(jīng)協(xié)商，原告 (中西經(jīng)營公司 )答應(yīng)在被告經(jīng)營該新建企業(yè)并購買 10萬股的前提下，它將對該新建公司投入 25萬美元。在 1970年被告出席的兩次股東會議上，原告公司的董事都對股東們說被告已同意以每股 1． 5美元購買新企業(yè) 10萬股，股東們便批準(zhǔn)了該融資計劃，原告公司對該新建公司投入了 25萬美元，該新公司發(fā)生虧損，原告公司又投入了 15萬美元，該新公司于 1971年年底倒閉，原告公司共損失 32． 5萬美元。 ? 原告公司后來發(fā)現(xiàn)被告對新建公司分文未投，遂控告其違背董事的誠信義務(wù)，要求被告支付賠償金和罰款。 ? 法院最后判決原告勝訴。其理由是：原告公司愿意冒經(jīng)紀(jì)人生意風(fēng)險的前提條件是被告也愿意和它一道冒險，被告為使原告公司單獨(dú)冒險而進(jìn)行了欺騙，違背了董事的誠信義務(wù)，為此，被告應(yīng)向原告公司賠償32． 5萬美元損失，并向其支付 2． 5萬美元罰款。 44 ? 對董事責(zé)任的進(jìn)一步說明 ? 1法律并不要求董事必須同時也為專家。 ? 各國法律中關(guān)于董事責(zé)任的規(guī)定并不是要求董事具備處于同樣地位的管理者應(yīng)具備的知識和經(jīng)驗以外的更多技能。 ? 2董事沒有對公司經(jīng)營保證成功的義務(wù)。 ? Brehm訴 Eisner案 45 ? Brehm訴 Eisner案 ? 迪士尼公司的主席和 CEO Eisner制定一份雇傭合同雇傭自己的朋友擔(dān)任公司總經(jīng)理。雇傭合同的離職金數(shù)額確實比較大。股東起訴董事會違反受托義務(wù)。但是 Eisner簽署這份合同是在征詢公司雇傭的財務(wù)專家后經(jīng)過董事會同意才簽署的。法院認(rèn)為：董事基于對財務(wù)專家的信賴作出的決定，盡到了注意義務(wù)，沒有違反受托義務(wù)，應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。 46 ? 控股者的誠信責(zé)任 ? 控股者的行為可能損害少數(shù)股東的利益。很多國家的公司法也為公司的控股者規(guī)定了類似于董事的誠信責(zé)任。 ? 此外，如果控股者未經(jīng)過縝密的調(diào)查即對有關(guān)重大業(yè)務(wù)進(jìn)行表決，也會使公司蒙受重大損失。不少國家規(guī)定控股者得為其疏忽行為負(fù)責(zé)。 ? ? 1967年的布朗寧訴 C．布里伍德案 ? 在該案中，控股者企圖降低少數(shù)股股東的利益，這些控股者在知悉該少數(shù)股股東買不起配股時，便投票表決發(fā)行新股，少數(shù)股股東便告到法院，法院最后發(fā)布禁令，禁止該公司發(fā)行新股。 47 (三 )監(jiān)事會 ? 西歐大陸國家的公司法大多規(guī)定，股份有限公司的股東大會之下應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會和董事會兩個機(jī)構(gòu)。德國法為典型。 ? 德國公司法規(guī)定：股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會。 監(jiān)事會的職責(zé) 選舉董事會成員 監(jiān)督董事會活動 決定董事的酬金 決定公司的經(jīng)營方針 為公司的利益在董事會不能召集時召集股東大會 代表公司與本公司董事進(jìn)行交易等。 48 （四）獨(dú)立董事 ? 獨(dú)立董事是來源于公司外部，在公司里只擔(dān)任董事職務(wù)，并與所受聘公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行客觀判斷的關(guān)系的董事 49 (五 )經(jīng)理及各執(zhí)行委員會 ? 股東大會或董事會一般也會選舉或任命一名稱作經(jīng)理或總裁的官員作為公司日常業(yè)務(wù)的總代表。 ? 規(guī)模大的公司可能還要設(shè)立數(shù)個執(zhí)行委員會來負(fù)責(zé)公司各個方面 (如市場營銷、投資或信貸審計等 )的事務(wù)。 50 六、公司債 ? 公司債是公司以負(fù)債的形式籌集的資金，主要包括銀行貸款和債券兩種。 ? (一 )銀行貸款 ? 公司債款中的主要成分為銀行貸款。銀行貸款的主要形式為不超過 1年期的短期擔(dān)保貸款，少數(shù)中長期貸款則往往要求公司提供擔(dān)保。 ? 應(yīng)予指出的是，雖然股東向公司借款并獲得公司擔(dān)保常被承認(rèn)有效，但在涉及公司破產(chǎn)或解散時，股東的優(yōu)先債權(quán)常因股東涉嫌欺詐等而不再受到一些發(fā)達(dá)國家法院的承認(rèn)。 51 (二 )債券 ? 債券是公司確認(rèn)收到借款并于規(guī)定的日期還本付息的書面憑證。 ? 各國公司法都規(guī)定發(fā)行債券有嚴(yán)格規(guī)定。符合法定條件才能發(fā)行債券。 52 ? 坦茨訴纖維玻璃游泳池公司案 ? 原告坦茨建立了該公司生產(chǎn)和銷售游泳池。當(dāng)公司需要資金時，原告就以借貸名義把錢借給自己設(shè)立的公司。并由公司以公司財產(chǎn)作擔(dān)保。后來公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，原告就起訴公司要求行使擔(dān)保權(quán)。原告的行為把自己置于比其他債權(quán)人優(yōu)先的地位，損害其他債權(quán)人的利益。因此原告向公司提供資金的行為應(yīng)當(dāng)視為投資而不是借貸。 53 七、股利 ? 股利是公司支付給股東的股本報酬。各國皆規(guī)定，股利只能從公司的純利潤中支付。 ? 公司的純利潤包括營業(yè)純利潤和資本純盈余兩部分。前者為公司營業(yè)所賺取的純利，后者為資本增加而非營業(yè)結(jié)果。 54 八、公司的合并、解散與清算 ? (一 )公司的合并、分立 ? 如果合并行為并不影響原來各公司的 債權(quán)人利益 ，且也不違反 反壟斷法 ，一經(jīng)注冊，合并即告成功，原來的各公司的債權(quán)與債務(wù)隨即也一并轉(zhuǎn)入新合并公司。 ? 公司的分立亦然，但分立后的各公司原則上對原公司的債務(wù)承擔(dān) 連帶責(zé)任 。 55 ? Marsh Advantage America訴 Orleans Parish School Board（ OPSB） 案 ? 黑跟公司的 lisa女士代表公司與 OPSB簽訂保險咨詢協(xié)議。此后黑跟公司被 MM公司兼并，MM公司后來又被 MUSA公司兼