【文章內(nèi)容簡介】 orm Limited Partnership Act（ULP2001）]的示范原則。,?,第三節(jié) 公 司 法,《中華人民共和國公司法》（以下稱《公司法》）是我國立法機關制定的第一部系統(tǒng)規(guī)定公司事項的法律?！豆痉ā窐酥局覈髽I(yè)立法體系轉向按出資人承擔責任的不同和企業(yè)出資結構的不同來立法。,?,一、公司及公司法的概念,（一）公司的概念及性質(zhì) 根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指全部資本由股東出資構成，以營利為目的而依法設立的一種企業(yè)組織形式；公司是具有民事權利能力和行為能力，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任，是依照《公司法》成立的企業(yè)法人。根據(jù)公司的這一定義，主要對以下幾個方面的問題進行了強調(diào)：①公司依法設立；②公司以營利為目的；③公司是法人。,?,公司的性質(zhì),（1）公司是獨立于其成員的法律實體。 公司具有獨立的法律人格，并與其成員的人格相互獨立。公司不因其股東的退出、死亡、解散或破產(chǎn)而受影響。 （2）公司具有獨立于其成員的權利能力和行為能力。 法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力相比，具有一定的特殊性，具體表現(xiàn)為：法人不能享有自然人特有的權利，如婚姻權等；公司的權利能力與公司存在的目的高度相關。 （3）公司財產(chǎn)與其成員財產(chǎn)嚴格分離。 公司最初的財產(chǎn)來源于股東的出資。但是，股東一旦依法繳納出資，認購股份后，即成為公司財產(chǎn)，即使國家投入公司的財產(chǎn)也不例外。 （4）公司以其財產(chǎn)獨立承擔責任。 由于公司具有獨立的法律人格，具有與其設立目的相關的民事責任能力和獨立的財產(chǎn)，因此，公司能夠以其財產(chǎn)獨立承擔相應的民事責任。 （5）一般特征：①公司是企業(yè)；②公司是法人，具有法律所虛擬、創(chuàng)造和認可的獨立人格；③公司是由法定人數(shù)的股東出資經(jīng)營的股份制企業(yè)；④資本來源廣，企業(yè)規(guī)模大，管理效率高。,?,（二）公司法的概念與性質(zhì),公司法是指規(guī)定公司的設立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及其他對內(nèi)、對外關系的法律規(guī)范的總稱。公司法旨在確認公司的法律地位，保障其合法經(jīng)營和正當權益，加強國家對公司的管理，促進國民經(jīng)濟的發(fā)展。公司法具有以下性質(zhì)： （1）公司法兼具組織法和活動法的雙重性質(zhì)，以組織法為主。 （2）公司法兼具實體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實體法為主。 （3）公司法兼具強制法和任意法的雙重性質(zhì)，以強制法為主。 （4）公司法兼具國內(nèi)法和涉外法的雙重性質(zhì)，以國內(nèi)法為主。,?,公司法的基本原則,（1）責任有限原則。責任有限原則指的是公司的股東以自己的出資或持有股份為限對公司承擔責任。有限責任的例外是對有限責任的補充和完善。 （2）股東保護原則。公司法第4條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權利?！惫蓶|保護原則中一個重要內(nèi)容是股權平等，即同股同權。 （3）管理科學原則。公司管理的第一方面是公司組織機構和領導體例的設置。公司管理的其他方面還有公司組織機構的職權分配、行使職權的程序、方法等。 （4）交易安全原則。公司在從事營利活動時，必須對他人、社會負責。這個原則體現(xiàn)在《公司法》中關于資本金的規(guī)定、發(fā)行債券的條件限制等內(nèi)容。 （5）利益分享原則。這里的利益分享主體包括：投資者、經(jīng)營者、勞動者。,?,二、公司的主要分類,（一）學理上的分類 以公司信用基礎的不同為標準，可將公司分為人合公司、資合公司和折中公司三種。公司經(jīng)營主要以公司成員個人信用為條件的稱為人合公司；公司經(jīng)營主要以公司財產(chǎn)為信用，不以股東個人信用為條件的，稱為資合公司；介于兩者之間的為折中公司。 （二）法律上的分類 法律上對公司進行分類，是以股東的責任形態(tài)為標準的。法律上所劃分的四種公司，是以直接責任與間接責任、無限責任和有限責任相互組合的結果。有限責任公司和股份有限公司是最基本、最普遍的公司形式。 （1）無限責任公司。無限責任公司是全體股東對公司債務負無限連帶清償責任的公司類型。我國現(xiàn)行的公司法上沒有規(guī)定無限責任公司的法律地位。 （2）有限責任公司。有限責任公司是指全體股東僅以其出資額對公司債務負有限清償責任的公司形式，有時也稱為有限公司。有限責任公司具有獨立的企業(yè)法人資格。 有限責任公司的特征：第一，股東人數(shù)上有限制；第二，設立程序和公司機關都相對簡單；第三，具有閉鎖性。大多數(shù)國家和地區(qū)公司立法都規(guī)定，有限責任公司股東向股東以外的第三人轉讓其股份（出資）時，都有一定的限制。再者，有限責任公司不發(fā)行股票，不能公開募集股份，公司的經(jīng)營狀況也無須對外公開。因而，有限責任公司具有閉鎖性。 （3）兩合公司。兩合公司在美國法上被稱為有限合伙。公司由一名或者一名以上負無限責任的股東和一名或者一名以上負有限責任的股東組成。其無限責任股東對公司債務負連帶無限清償責任，有限責任股東以其出資額為限，對公司負有限責任。兩合公司可以看作是無限公司和有限公司的綜合體。 （4）股份有限公司。指全部資本分為等額股份，股東以其所認購股份，對公司負其責任的公司。股份有限公司由負間接、有限責任的股東所組成。股份有限公司是最為典型的公司形式，其特征在于：第一，發(fā)起人須符合法定人數(shù)；第二，全部資本分為等額股份；第三，股東對公司負有限責任；第四，股份可任意轉讓，公司具有開放性。 （三）其他的分類方式 除了上面的分類之外，公司還有一些其他的分類方式。比如按公司國籍的不同，公司可劃分為本國公司、外國公司及跨國公司；按公司之間的關系的不同，公司可劃分為母公司和子公司、總公司和分公司等。,?,三、公司的設立,（一）公司設立的概念、原則和方式 公司設立是指公司設立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設立階段，公司尚不具有法人資格，不能以公司法人名義進行法律行為，設立階段產(chǎn)生的債權債務由設立人承擔。 公司設立有四種不同的原則，即自由設立原則、特許設立原則、核準設立原則和準則設立原則。公司設立原則的不同，決定了公司市場主體設立的基本程序的不同，實際上也就形成了不同的市場主體準入制度。 公司設立的方式有兩種，即發(fā)起設立和募集設立。發(fā)起設立，是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認購而設立公司的方式。募集設立是指發(fā)起人只認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分對外募集而設立公司的方式。募集設立又可分為定向募集和社會募集兩種方式。募集設立方式由于要向社會公眾發(fā)行股份，涉及眾多投資者的利益，因此各國公司法均對其設立程序嚴格限制。,?,1. 全民所有制企業(yè)設立的條件,（二）公司設立的條件 1. 全民所有制企業(yè)設立的條件 根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》的規(guī)定，設立全民所有制企業(yè)必須符合以下七個條件。①產(chǎn)品為社會所需要；②有能源、原材料、交通運輸?shù)谋匾獥l件；③有自己的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；④有符合國家規(guī)定的資金；⑤有自己的組織機構；⑥有明確的經(jīng)營范圍；⑦法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。主要是指一些特殊要求，如環(huán)保、城鄉(xiāng)建設總體規(guī)劃等。,?,2. 有限責任公司設立的條件,（1）股東符合法定人數(shù)。設立有限責任公司的法定人數(shù)分兩種情況：一是通常情況下，法定股東人數(shù)是2人以上50人以下。二是特殊情況下，國家授權投資的機構或國家授權的部門可以單獨設立國有獨資的有限責任公司。 （2）股東出資達到法定資本最低限額。法定資本是指公司向公司登記機關登記時，實繳的出資額，即經(jīng)法定程序確認的資本。我國《公司法》根據(jù)行業(yè)的不同特點，規(guī)定了不同的法定資本最低限額。 關于出資方式，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作價出資。其中以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，但國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。 （3）股東共同制定章程。公司章程是關于公司組織及其活動的基本規(guī)章。制定公司章程既是公司內(nèi)部管理的需要，也便于外界監(jiān)督管理和交往的需要。 （4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。公司作為獨立的企業(yè)法人，必須有自己的名稱。公司設立名稱時還必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。有限責任公司的組織機構是指股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事。 （5）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。生產(chǎn)經(jīng)營場所可以是公司的住所，也可以是其他經(jīng)營地。生產(chǎn)經(jīng)營條件是指與公司經(jīng)營范圍相適應的條件。它們都是公司從事經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎，是設立公司的起碼要求。,?,3. 股份有限公司設立的條件,根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，設立股份有限公司，應當具備以下六個條件： （1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。設立股份有限公司必須要有發(fā)起人，發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。發(fā)起人應當在5人以上，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應當采取募集設立方式。 （2）發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本的最低限額。我國《公司法》明確規(guī)定：股份有限公司的注冊資本應是在公司登記機關登記的實收股本。股本總額為公司股票面值與股份總數(shù)的乘積。在發(fā)起設立的情況下，發(fā)起人應認購公司發(fā)行的全部股份；在募集設立的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份的35%。 （3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。 （4）發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。 （5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。股份有限公司的組織機構由股東大會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會組成。股東大會是最高權力機構，股東出席股東大會，所持每一股份有一份表決權。董事會是公司股東會的執(zhí)行機構，由5～19人組成。經(jīng)理負責公司的日常經(jīng)營管理工作。 （6）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。,?,四、公司財務會計制度及資金來源,（一）公司財務會計制度 公司財務會計制度是公司財務制度和會計制度的統(tǒng)稱，有時簡稱“財會制度”，具體指法律、法規(guī)及公司章程中所確立的一系列公司財務會計規(guī)程。公司會計制度，是指公司會計體制、組織、會計記賬、會計核算等方面的規(guī)程。 我國《公司法》對公司財務制度問題作了一些原則性規(guī)定。財務制度方面的一些具體內(nèi)容則由《中華人民共和國會計法》、《企業(yè)會計準則》、《企業(yè)財務通則》等專門法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定。各類公司都必須依法建立健全其公司內(nèi)部各項財務制度。其意義在于：①有利于保護公司股東的利益；②有利于保護公司債權人的利益；③有利于政府有關部門的監(jiān)督。,?,（二）公司資金來源,現(xiàn)今的公司財務會計制度改變了傳統(tǒng)的公司財務核算和財務管理模式，使公司在資金籌措和管理、財務控制、成本費用開支等