【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 境影響評(píng)估報(bào)告（ EIA）批復(fù)：環(huán)保部門、國(guó)會(huì)及公從聽(tīng)證程序； （ 2） 如為 BOT項(xiàng)目，則需獲得東道國(guó)政府的 BOT特許權(quán)協(xié)議； （ 3）如為公用設(shè)施項(xiàng)目（比如水廠、電廠、收費(fèi)公路項(xiàng)目）或資源開(kāi)發(fā)項(xiàng)目，部分國(guó)家需要進(jìn)行開(kāi)發(fā)權(quán)證方面的招投標(biāo)程序； （ 4）如為 GG或 GB項(xiàng)目開(kāi)發(fā)方式，則需獲得東道國(guó)財(cái)政部門的投融資擔(dān)保。 七、境外投資并購(gòu)的法律文件 ? 交易方之間的法律文件 在境外并購(gòu)過(guò)程中，交易方之間往往會(huì)簽署大量法律文件，這些文件包括：會(huì)議紀(jì)要、意向書、諒解備忘錄（ MOU）、股權(quán)收購(gòu)協(xié)議、資產(chǎn)收購(gòu)協(xié)議、章程等。 ?投資形成的主體與第三方之間的法律文件 在境外投資過(guò)程中，投資形成的主體與第三方之間也會(huì)簽署大量法律文件，比如：融資協(xié)議、抵押擔(dān)保協(xié)議、原材料采購(gòu)協(xié)議、租賃協(xié)議、建設(shè)采購(gòu)協(xié)議、產(chǎn)品銷售協(xié)議、運(yùn)行維護(hù)協(xié)議等等。 ? 輔助性交易文件 七、境外投資并購(gòu)的法律文件 境外投資相關(guān)法律文件的特點(diǎn) （ 1）所需起草的文件眾多繁雜，適用法律存在多重性； 前述第一部分、第二部分文件往往適用東道國(guó)法律，第三部分則適用第三國(guó)法律；各方（各投資方、公司、第三方、融資機(jī)構(gòu)、投融資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)、商業(yè)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)）律師需按專業(yè)分工進(jìn)行起草并匯總； （ 2）篇幅大、內(nèi)容廣、條款嚴(yán)密，且參照眾多成文或不成文的國(guó)際慣例； （ 3）需經(jīng)歷多輪的討論及溝通。 七、境外投資并購(gòu)的法律文件 需要注意的問(wèn)題和應(yīng)避免的誤區(qū) ? 注意主交易文件和輔助性交易文件的聯(lián)動(dòng)安排 ? 不應(yīng)低估輔助性交易文件的重要性 七、境外投資并購(gòu)的法律文件 投資熱點(diǎn)國(guó)家外資法及公司法要點(diǎn)介紹 ? 美國(guó)、澳大利亞實(shí)行外資審查制度 ? 英美法系國(guó)家公司法與中國(guó)公司要點(diǎn)比較 ? 境外收購(gòu)上市公司的要約規(guī)則 七、境外投資并購(gòu)的法律文件 ? 境外收購(gòu)上市公司的要約規(guī)則 要約的類型： ? 全面要約和部分要約 ? 自愿要約和強(qiáng)制要約 （ 1）全面自愿要約的特點(diǎn) （ 2）部分自愿要約的特點(diǎn) （ 3）強(qiáng)制要約的特點(diǎn) 七、境外投資并購(gòu)的法律文件 要約的類型比較 七、境外投資并購(gòu)的法律文件 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)特征 （ 1）風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源的復(fù)雜性 （ 2）風(fēng)險(xiǎn)之間更多的關(guān)聯(lián)性 （ 3）風(fēng)險(xiǎn)事件的突發(fā)性 （ 4）風(fēng)險(xiǎn)影響范圍的廣泛性 （ 5）風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后更大的危害性 （ 6）風(fēng)險(xiǎn)可控性更差 （ 7）風(fēng)險(xiǎn)的可預(yù)見(jiàn)性更差 （ 8）風(fēng)險(xiǎn)損失更難以追回 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 （ 9）高危害、高概率風(fēng)險(xiǎn)比例相對(duì)更高 （ 10）風(fēng)險(xiǎn)的全局性 境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)分類 根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可作不同的分類： （ 1）商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其性質(zhì)）； （ 2）不可控風(fēng)險(xiǎn)和可控風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其是否可控）； （ 3）國(guó)家層面的風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)層面的風(fēng)險(xiǎn)和目標(biāo)公司層面的風(fēng)險(xiǎn)（據(jù)其來(lái)源）。 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國(guó)家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 境外并購(gòu)企業(yè)在涉及某些敏感資產(chǎn)，如能源和資源類，會(huì)牽涉到東道國(guó)的敏感神經(jīng)，使得正常的商業(yè)行為變色為政治行為。因此，政治風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于大型國(guó)有企業(yè)的重大境外投資尤其有重大影響。 （ 1）外國(guó)投資審查風(fēng)險(xiǎn) （ 2）反壟斷審查風(fēng)險(xiǎn) 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國(guó)家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 為降低政治審查風(fēng)險(xiǎn)，可采取以下措施： 1） 向當(dāng)?shù)卣块T及時(shí)提供所有必要的文件和可行性研究報(bào)告； 2） 與當(dāng)?shù)匦抛u(yù)好的合作者尤其是中央政府機(jī)構(gòu)或國(guó)有企業(yè)合作； 3） 與當(dāng)?shù)卣透邔颖３至己玫年P(guān)系； 4） 得到當(dāng)?shù)鼐哂姓尘盎蛘吡己谜P(guān)系的金融機(jī)構(gòu)的支持 。 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國(guó)家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 （ 3）國(guó)有化風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)于可能出現(xiàn)的政府將投資資產(chǎn)征收為國(guó)有的風(fēng)險(xiǎn)，可考慮以下防范措施： 1）投保，向能提供政治風(fēng)險(xiǎn) /國(guó)有化風(fēng)險(xiǎn)的有關(guān)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投保，但這種方法的成本可能較高； 2）股權(quán)安排，項(xiàng)目公司的股權(quán)由若干國(guó)家的投資者共同擁有；或者要求項(xiàng)目所在國(guó)或其友好國(guó)家中對(duì)項(xiàng)目所在國(guó)政府有強(qiáng)大影響力的私營(yíng)或國(guó)營(yíng)公司，或者國(guó)際多邊機(jī)構(gòu)如世界銀行等加入項(xiàng)目公司，由其掌握部分股權(quán)； 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 國(guó)家層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 4）條款安排，主要是在貸款合同中規(guī)定交叉違約條款，當(dāng)東道國(guó)政府對(duì)項(xiàng)目實(shí)行國(guó)有化致使貸款得不到償還時(shí)，會(huì)構(gòu)成對(duì)其他國(guó)際性貸款合同的違約，從而嚴(yán)重影響該國(guó)政府在國(guó)際金融市場(chǎng)上的融資信譽(yù)； 5）政府機(jī)構(gòu)擔(dān)保，保證不實(shí)行強(qiáng)制性征收，或者如果這種征收不可避免，那么會(huì)以市場(chǎng)價(jià)格補(bǔ)償項(xiàng)目公司。發(fā)達(dá)國(guó)家一般可以提供充分、有效和即時(shí)的保護(hù)，發(fā)展中國(guó)家一般主張給予適當(dāng)?shù)暮侠淼难a(bǔ)償。 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 市場(chǎng)層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 （ 1）利率風(fēng)險(xiǎn) 通常采取的防范措施有： 1）固定利率的貸款擔(dān)保； 2）采用多種貨幣組合的方式進(jìn)行項(xiàng)目開(kāi)支或收益的結(jié)算； 3）運(yùn)用封頂、利率區(qū)間、保底等套期保值技術(shù)以減小利率變化的影響； 4）尋求政府的利率保證。 （ 2）匯率風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)于匯率風(fēng)險(xiǎn)的防范，除了在協(xié)議中規(guī)定對(duì)匯率風(fēng)險(xiǎn)各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任外，還可以利用掉期、遠(yuǎn)期等金融工具來(lái)防范匯率風(fēng)險(xiǎn)。 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 市場(chǎng)層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 防范措施： 1） 關(guān)注競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手 2） 排他性協(xié)議 3） 分手費(fèi) 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 目標(biāo)公司層面的風(fēng)險(xiǎn)及防范 法律風(fēng)險(xiǎn) （ 見(jiàn)盡職調(diào)查 ） 財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn) （ 見(jiàn)盡職調(diào)查 ） 業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn) （ 見(jiàn)盡職調(diào)查 ） 防范措施 1） 盡職調(diào)查 2） 選擇項(xiàng)目 3） 分散投資 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)及防范 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)常常是不可避免和不可控制的 ， 所以只能通過(guò)采取各種措施以降低風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失 。 對(duì)于投資方來(lái)說(shuō) ， 針對(duì)不可抗力可采取的措施主要有： 1） 投保 ， 即通過(guò)投保把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給有承擔(dān)能力的保險(xiǎn)公司或出口信貸機(jī)構(gòu) ， 以保證項(xiàng)目在遭受不可抗力時(shí)能得到賠償 ， 減少損失； 2） 尋求政府資助和保證 ， 這是對(duì)不可保險(xiǎn)或保險(xiǎn)成本太高的不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的管理方法 。 3） 合同中事先規(guī)定各參與方對(duì)不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)比例 。 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 境外投資并購(gòu)要點(diǎn) — 以在美國(guó)并購(gòu)為例 （ 1）政治和監(jiān)管因素 （ 2）交易結(jié)構(gòu) （ 3） CFIUS （ 4）并購(gòu)貨幣 （ 5）并購(gòu)慣例 （ 6）美國(guó)董事會(huì)的慣例 （ 7）困境企業(yè)并購(gòu) （ 8）融資 八、境外投資并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范 （ 9）訴訟 (10) 稅務(wù)因素 (11) 披露義務(wù) (12) 股東批準(zhǔn) (13) 整合計(jì)劃 (14) 公司治理和證券法 (15) 反壟斷問(wèn)題 (16) 盡職調(diào)查 (17) 協(xié)作 九、境外投資并購(gòu)案例 案例一：裸奔和穿著鞋子裸奔的故事 中國(guó)五大發(fā)電集團(tuán)之一的中央企業(yè)參與投資印尼某省 4 x 600MW坑口電廠項(xiàng)目 股權(quán)結(jié)構(gòu)： 中國(guó)企業(yè) 55% 國(guó)有煤炭公司 28% PLN 8% 當(dāng)?shù)乜h政府投資公司 1% 其他私人企業(yè) 8% 九、境外投資并購(gòu)案例 案例一 失敗原因分析： 盲動(dòng)，不了解海外的法律環(huán)境，及各種對(duì)華紅色資本的仇視和敵視； 過(guò)于相信當(dāng)?shù)卮砣说能泴?shí)力，及對(duì)當(dāng)?shù)卣紊鐣?huì)環(huán)境的腐敗性依賴； 思維簡(jiǎn)單化，拿國(guó)內(nèi)投資開(kāi)發(fā)或承接工程的思維和套路，導(dǎo)致不重視合同，依賴事后的非正常通融渠道，事后證明 100%失??； 九、境外投資并購(gòu)案例 案例二 中鋁投資力拓 （ Rio Tinto) 2023年 02月 01日 中鋁公司攜美國(guó)鋁業(yè)以 股礦業(yè)巨頭力拓英國(guó)公司 12%股權(quán) ， 其中中鋁出資 元 。 10個(gè)月過(guò)去 ， 力拓股價(jià)暴跌 75%， 跌倒每股不足 14英鎊 ， 加上英鎊的匯率大幅貶值帶來(lái)的匯兌損失 ， 損失已超過(guò) 80%，中鋁差不多損失了 750億人民幣 ， 成為近年來(lái) “ 出海投資 ”代價(jià)最慘重的一次 。 2023年 12月傳出中鋁將進(jìn)一步注資力拓的消息 。 2023年 02月 02日力拓與中鋁雙雙確認(rèn)談判合作事宜 。 2023年 02月 12日中鋁 、 力拓發(fā)布公告達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議 。 2023年 06月 05日力拓股東力挺市場(chǎng)融資償債 ， 中鋁注資交易流產(chǎn) 。 九、境外投資并購(gòu)案例 案例二 失敗原因分析： 力拓集團(tuán)談判初衷令人懷疑 邊拖、邊談、邊尋找新伙伴，施壓中國(guó)長(zhǎng)協(xié)談判 中鋁收購(gòu)力拓死于政治敵視 力拓董事會(huì)毀約公開(kāi)理由背后起作用的仍然是政治性風(fēng)險(xiǎn)：中鋁增持案如果被澳大利亞外商投資審核委員會(huì)（ FIRB）延長(zhǎng)審查周期，國(guó)際初級(jí)產(chǎn)品市場(chǎng)和股市的回升才給予了力拓董事會(huì)如此強(qiáng)大的信心。 中鋁缺少防人之心，沒(méi)有制裁力拓的“殺手锏”，不能不說(shuō)是值得總結(jié)的教訓(xùn)之一。 九、境外投資并購(gòu)案例 案例三 國(guó)家開(kāi)發(fā)銀行投資巴克萊虧損近 80％