【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 免顯得太含糊，仍難以避免“尋租現(xiàn)象”的產(chǎn)生。 一些疑問 ? 一些發(fā)起人持有的股份的持有時(shí)間不足三年的，該股份是否也可以出讓？如果國(guó)有股享有這種特權(quán)可以出讓國(guó)有股，其他非國(guó)有法人股的股東也應(yīng)該可以出售法人股，否則就喪失了資本市場(chǎng)基本的“三公”原則。 ? 外商受讓后的所直接持有的股份種類是屬于 B股，還是其他什么股票？外商股東是否與其他股東完全一樣同股同權(quán)？ ? 外商控股中國(guó)上市公司后在中國(guó) A股市場(chǎng)的股本擴(kuò)張運(yùn)作是否能夠完全市場(chǎng)化？證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)是否要為之制定特別的規(guī)則？ 其他因素對(duì)外資并購(gòu)的制約 ? 國(guó)內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清晰因素的制約 – 我國(guó)企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)的過程，在企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清晰的條件下，外資并購(gòu)存在巨大障礙。一是目標(biāo)公司的資產(chǎn)所有權(quán)不清，收購(gòu)標(biāo)的本身隱藏了巨大的風(fēng)險(xiǎn)；二是由于產(chǎn)權(quán)不清晰，收購(gòu)或的企業(yè)很難通過產(chǎn)權(quán)來實(shí)現(xiàn)對(duì)資源的內(nèi)部化配置。 ? 國(guó)內(nèi)企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)不健全制約了跨國(guó)公司對(duì)并購(gòu)后企業(yè)行使控制權(quán)的能力 – 在公司治理結(jié)構(gòu)沒有建立或不健全的條件下，公司的所有者不能有效的行使控制權(quán)。 外資并購(gòu)的方式 ?以外國(guó)投資者身份并購(gòu) ?以外商投資企業(yè)的身份并購(gòu) 以外國(guó)投資者身份并購(gòu) ? 間接收購(gòu) – 通過控股公司收購(gòu) ——整體或部分購(gòu)買目標(biāo)公司的母公司或控股公司的股份，將該企業(yè)便為外商投資企業(yè)，從而間接控股上市公司。 – 先合資再反向收購(gòu) ——外商與目標(biāo)公司組建外資控股的合資公司，然后通過合資公司反向收購(gòu)目標(biāo)公司的核心業(yè)務(wù)。 ? 直接收購(gòu) – 資產(chǎn)收購(gòu) ——整體或部分購(gòu)買目標(biāo)公司的資產(chǎn)，組成外商投資企業(yè)。 – 股權(quán)收購(gòu) ? 協(xié)議收購(gòu) ——通過協(xié)議受讓的方式獲得目標(biāo)公司的法人股或減持的國(guó)家股。 ? 要約收購(gòu) ——通過公開發(fā)出要約的形式，以不同的價(jià)格分別收購(gòu)國(guó)家股、法人股和流通股，達(dá)到一定的股權(quán)比例。 以外國(guó)投資者身份并購(gòu)（續(xù)） – 增資控股式收購(gòu) ——由外商增資擴(kuò)股，中方不變，使外商由參股變?yōu)榭毓伞?duì)于同時(shí)發(fā)行 A股、 B股的上市公司，可以通過上市公司向外資定向增發(fā)的方式使外資大量增持 B股，達(dá)到參股或控股的目的。 – 參與國(guó)有企業(yè)債轉(zhuǎn)股 ——對(duì)于國(guó)有資產(chǎn)管理公司以債轉(zhuǎn)股方式處置的國(guó)有企業(yè)不良債權(quán)，外資可以在允許進(jìn)入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域內(nèi)通過購(gòu)買、承接債權(quán)的方式進(jìn)入國(guó)有企業(yè)，對(duì)之進(jìn)行重組。 – 以融資方式參與管理者收購(gòu) ——通過為管理者提供融資的方式幫助目標(biāo)公司的管理者完成對(duì)企業(yè)的收購(gòu)，并通過控制管理者的方式控制目標(biāo)公司。 以外商投資企業(yè)的身份并購(gòu) ?以協(xié)議的方式在投資者之間轉(zhuǎn)讓股權(quán) ?通過協(xié)議方式受讓國(guó)內(nèi)公司制企業(yè) ?通過產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)收購(gòu)掛牌國(guó)內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán) ?通過拍賣市場(chǎng)收購(gòu)國(guó)內(nèi)破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn) ?外商以債權(quán)人的身份得到債務(wù)人質(zhì)押的股權(quán) 對(duì)非上市公司的并購(gòu) 并購(gòu)前的準(zhǔn)備 核查資料 談判 雙方形成協(xié)議 簽訂并購(gòu)合同 完成 并購(gòu)前的準(zhǔn)備㈠ 并購(gòu)的可行性研究 ? 該項(xiàng)并購(gòu)活動(dòng)適用什么法律？該法律對(duì)此是禁止？限制？還是鼓勵(lì)？ ? 目標(biāo)公司在接受并購(gòu)時(shí)有無政府批準(zhǔn)要求？ ? 有無目標(biāo)公司董事會(huì)或股東一致同意通過的要求？或其它要求？ ? 目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)狀況是否正常？是否已經(jīng)破產(chǎn)？ ? 目標(biāo)公司的資料顯示是否有重大法律問題而可能影響并購(gòu)的進(jìn)行？ 外資允許進(jìn)入的范圍與行業(yè) 相關(guān)法律： 《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》 《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》 《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢(shì)產(chǎn)業(yè)目錄》 外資不得并購(gòu)暫行規(guī)定合指導(dǎo)目錄中禁止外資投資的企業(yè) ——一般是國(guó)家壟斷經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，如：電力、煤氣、郵電通訊、航空、石油等。 并購(gòu)須經(jīng)審議或?qū)徟? ? 相關(guān)法律： 《關(guān)于加強(qiáng)國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理的通知》 《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》 《關(guān)于出售國(guó)有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法》 《股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理暫行辦法 》 《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定》 《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》 具體內(nèi)容： ? 國(guó)有企業(yè) 并購(gòu)前須經(jīng)職工代表會(huì)議或職工大會(huì)審議，報(bào)國(guó)有資產(chǎn)管理部門同意 ? 國(guó)有大型、特大型企業(yè) ，中央直屬企業(yè)須報(bào)國(guó)家經(jīng)貿(mào)部批準(zhǔn) ? 集體企業(yè) 須經(jīng)該企業(yè)職工代表大會(huì)同意，報(bào)有關(guān)部門備案 ? 合資、合作企業(yè) 的并購(gòu)須取得股東或合作方的同意，并經(jīng)原審批該企業(yè)設(shè)立的機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) ? 有限責(zé)任公司 股權(quán)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)過半數(shù)股東通過 ? 股份有限公司 并購(gòu)前須國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或省級(jí)人民政府批準(zhǔn) 并購(gòu)前的準(zhǔn)備㈡ 并購(gòu)意向書（可選） 并購(gòu)意向書的內(nèi)容 ? 意向書的買賣標(biāo)的 ? 對(duì)價(jià) ? 時(shí)間表 ? 先決條件 ? 擔(dān)保和補(bǔ)償 ? 限制性的保證 ? 雇員問題和退休金 ? 排他性交易 ? 公告與保密 ? 費(fèi)用支付 ? 沒有法律效力 資料核查 ——被并購(gòu)方同意并購(gòu)后，并購(gòu)方就需進(jìn)一步對(duì)被并購(gòu)方的情況進(jìn)行核查，以進(jìn)一步確定交易價(jià)格與其它條件。律師在其中的作用很重要。 核查內(nèi)容 ? 目標(biāo)公司的主體資格 ? 目標(biāo)公司的設(shè)立合同和章程 ? 目標(biāo)公司的董事會(huì)決議、股東大會(huì)決議、紀(jì)要等 ? 目標(biāo)公司的資產(chǎn)和知識(shí)產(chǎn)權(quán) ? 目標(biāo)