【文章內(nèi)容簡介】 免顯得太含糊，仍難以避免“尋租現(xiàn)象”的產(chǎn)生。 一些疑問 ? 一些發(fā)起人持有的股份的持有時間不足三年的，該股份是否也可以出讓？如果國有股享有這種特權可以出讓國有股，其他非國有法人股的股東也應該可以出售法人股，否則就喪失了資本市場基本的“三公”原則。 ? 外商受讓后的所直接持有的股份種類是屬于 B股，還是其他什么股票？外商股東是否與其他股東完全一樣同股同權？ ? 外商控股中國上市公司后在中國 A股市場的股本擴張運作是否能夠完全市場化？證券監(jiān)管機構是否要為之制定特別的規(guī)則？ 其他因素對外資并購的制約 ? 國內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權不清晰因素的制約 – 我國企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度經(jīng)歷了一個漫長的過程，在企業(yè)產(chǎn)權不清晰的條件下，外資并購存在巨大障礙。一是目標公司的資產(chǎn)所有權不清，收購標的本身隱藏了巨大的風險；二是由于產(chǎn)權不清晰，收購或的企業(yè)很難通過產(chǎn)權來實現(xiàn)對資源的內(nèi)部化配置。 ? 國內(nèi)企業(yè)公司治理結(jié)構不健全制約了跨國公司對并購后企業(yè)行使控制權的能力 – 在公司治理結(jié)構沒有建立或不健全的條件下，公司的所有者不能有效的行使控制權。 外資并購的方式 ?以外國投資者身份并購 ?以外商投資企業(yè)的身份并購 以外國投資者身份并購 ? 間接收購 – 通過控股公司收購 ——整體或部分購買目標公司的母公司或控股公司的股份，將該企業(yè)便為外商投資企業(yè)，從而間接控股上市公司。 – 先合資再反向收購 ——外商與目標公司組建外資控股的合資公司，然后通過合資公司反向收購目標公司的核心業(yè)務。 ? 直接收購 – 資產(chǎn)收購 ——整體或部分購買目標公司的資產(chǎn)，組成外商投資企業(yè)。 – 股權收購 ? 協(xié)議收購 ——通過協(xié)議受讓的方式獲得目標公司的法人股或減持的國家股。 ? 要約收購 ——通過公開發(fā)出要約的形式，以不同的價格分別收購國家股、法人股和流通股，達到一定的股權比例。 以外國投資者身份并購（續(xù)） – 增資控股式收購 ——由外商增資擴股，中方不變，使外商由參股變?yōu)榭毓伞τ谕瑫r發(fā)行 A股、 B股的上市公司，可以通過上市公司向外資定向增發(fā)的方式使外資大量增持 B股，達到參股或控股的目的。 – 參與國有企業(yè)債轉(zhuǎn)股 ——對于國有資產(chǎn)管理公司以債轉(zhuǎn)股方式處置的國有企業(yè)不良債權，外資可以在允許進入的產(chǎn)業(yè)領域內(nèi)通過購買、承接債權的方式進入國有企業(yè)，對之進行重組。 – 以融資方式參與管理者收購 ——通過為管理者提供融資的方式幫助目標公司的管理者完成對企業(yè)的收購，并通過控制管理者的方式控制目標公司。 以外商投資企業(yè)的身份并購 ?以協(xié)議的方式在投資者之間轉(zhuǎn)讓股權 ?通過協(xié)議方式受讓國內(nèi)公司制企業(yè) ?通過產(chǎn)權交易市場收購掛牌國內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權 ?通過拍賣市場收購國內(nèi)破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn) ?外商以債權人的身份得到債務人質(zhì)押的股權 對非上市公司的并購 并購前的準備 核查資料 談判 雙方形成協(xié)議 簽訂并購合同 完成 并購前的準備㈠ 并購的可行性研究 ? 該項并購活動適用什么法律？該法律對此是禁止？限制？還是鼓勵？ ? 目標公司在接受并購時有無政府批準要求？ ? 有無目標公司董事會或股東一致同意通過的要求？或其它要求？ ? 目標公司經(jīng)營狀況是否正常？是否已經(jīng)破產(chǎn)？ ? 目標公司的資料顯示是否有重大法律問題而可能影響并購的進行？ 外資允許進入的范圍與行業(yè) 相關法律： 《指導外商投資方向暫行規(guī)定》 《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》 《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》 外資不得并購暫行規(guī)定合指導目錄中禁止外資投資的企業(yè) ——一般是國家壟斷經(jīng)營的企業(yè)，如：電力、煤氣、郵電通訊、航空、石油等。 并購須經(jīng)審議或?qū)徟? ? 相關法律： 《關于加強國有企業(yè)產(chǎn)權交易管理的通知》 《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》 《關于出售國有小型企業(yè)產(chǎn)權的暫行辦法》 《股份有限公司國有股權管理暫行辦法 》 《關于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定》 《關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》 具體內(nèi)容： ? 國有企業(yè) 并購前須經(jīng)職工代表會議或職工大會審議，報國有資產(chǎn)管理部門同意 ? 國有大型、特大型企業(yè) ，中央直屬企業(yè)須報國家經(jīng)貿(mào)部批準 ? 集體企業(yè) 須經(jīng)該企業(yè)職工代表大會同意，報有關部門備案 ? 合資、合作企業(yè) 的并購須取得股東或合作方的同意，并經(jīng)原審批該企業(yè)設立的機構批準 ? 有限責任公司 股權轉(zhuǎn)讓須經(jīng)過半數(shù)股東通過 ? 股份有限公司 并購前須國務院授權部門或省級人民政府批準 并購前的準備㈡ 并購意向書（可選） 并購意向書的內(nèi)容 ? 意向書的買賣標的 ? 對價 ? 時間表 ? 先決條件 ? 擔保和補償 ? 限制性的保證 ? 雇員問題和退休金 ? 排他性交易 ? 公告與保密 ? 費用支付 ? 沒有法律效力 資料核查 ——被并購方同意并購后，并購方就需進一步對被并購方的情況進行核查，以進一步確定交易價格與其它條件。律師在其中的作用很重要。 核查內(nèi)容 ? 目標公司的主體資格 ? 目標公司的設立合同和章程 ? 目標公司的董事會決議、股東大會決議、紀要等 ? 目標公司的資產(chǎn)和知識產(chǎn)權 ? 目標