【正文】 迂回的方式完成的并購。外資并購法律框架 北京市某某律師事務(wù)所 我國外資并購現(xiàn)狀 ? 在當(dāng)今世界的跨國直接投資中，通過并購方式完成的投資占投資總額的 60％左右。例如 1994年的柯達并購，為了收購汕頭公元、廈門福達和無錫阿爾梅三家感光公司，柯達進行了 70多輪談判，歷時近 4年，最后還是由中央政府出面進行跨地區(qū)、跨部門協(xié)調(diào)的“上層路線”，終于在 1998年完成了并購?！? ? 隨著國有企業(yè)改革的深化，政府希望在國有股減持、調(diào)整國有經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的過程中，利用外資參與收購上市公司的國家股、法人股，讓外資并購符合國家產(chǎn)業(yè)政策，起到加強競爭、提高企業(yè)素質(zhì)的目的。 ? 1998年 9月 14日國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布《關(guān)于國有企業(yè)利用外商投資進行資產(chǎn)重組的暫行規(guī)定》 ? 1997年 9月 29日外經(jīng)貿(mào)部、國家工商總局頒布《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》的補充規(guī)定 相關(guān)法律法規(guī)的沿革（續(xù)） ? 1999年 8月 ,國家經(jīng)貿(mào)委制定頒布的《外商收購國有企業(yè)的暫行規(guī)定》雖然明確了外商可以參與購并國有企業(yè) ,但并沒有具體、可操作性的措施。與過去相比 ,《目錄》在內(nèi)容上有了以下四點變化 :一是增加鼓勵類目錄；二是進一步開放銀行、保險、商業(yè)等服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域。 ? 《關(guān)于加強國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理的通知》規(guī)定地方管理的國企產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由地方政府批準，中央管理的國企產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由國務(wù)院有關(guān)部門報國務(wù)院審批?！? 審批環(huán)節(jié)的不協(xié)調(diào)（續(xù)） ? 《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第六條規(guī)定由外經(jīng)貿(mào)部或省級對外貿(mào)易經(jīng)濟主管部門審批 ?！? ? 《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》規(guī)定：“向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股原則上采取公開競價方式。外商和境內(nèi)投資者 (包括在冊股東和其他投資者 )競價的平臺肯定不能相同，因為他們交易的結(jié)算貨幣和方法不一樣，甚至標的物 (即該股份持有股東的權(quán)利義務(wù) )都可能不相同?！? 反壟斷與反不正當(dāng)競爭（續(xù)） 《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》 ? 第三條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) … 不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益。 ——上述規(guī)定都比較籠統(tǒng)和原則，雖然對可能造成壟斷的并購規(guī)模給出了具體標準，但還是給予了審查機關(guān)不小的自由裁量權(quán)，這樣不利于外資并購的順利進行。” 該條款只定性而沒有定量化，因為定量化容易接受監(jiān)督，而只定性則不免顯得太含糊，仍難以避免“尋租現(xiàn)象”的產(chǎn)生。 ? 國內(nèi)企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)不健全制約了跨國公司對并購后企業(yè)行使控制權(quán)的能力 – 在公司治理結(jié)構(gòu)沒有建立或不健全的條件下，公司的所有者不能有效的行使控制權(quán)。 – 股權(quán)收購 ? 協(xié)議收購 ——通過協(xié)議受讓的方式獲得目標公司的法人股或減持的國家股。 – 參與國有企業(yè)債轉(zhuǎn)股 ——對于國有資產(chǎn)管理公司以債轉(zhuǎn)股方式處置的國有企業(yè)不良債權(quán)，外資可以在允許進入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域內(nèi)通過購買、承接債權(quán)的方式進入國有企業(yè)，對之進行重組。律師在其中的作用很重要。 董事會決議 ? 擬進行并購的公司的名稱 ? 并購的條款和條件 ? 關(guān)于因并購而引起的存續(xù)公司的章程的任何更改的聲明 ? 有關(guān)并購所必需的或合適的其它條款 主要內(nèi)容： 簽訂并購合同 ?公司或資產(chǎn)收購合同 ?非上市公司股份收購合同 下一步 資產(chǎn)收購合同 ? 被出售財產(chǎn)的準確定義和范圍 ? 被出售資產(chǎn)的估價辦法 ? 付款和資產(chǎn)交付形式、時間 ? 對經(jīng)營性資產(chǎn)中所含債務(wù)的處理方式及保證 ? 違約責(zé)任及爭議的解決辦法、生效要件 主要內(nèi)容： 非上市公司股份收購合同 ?第一部分：交易各方 ?第二部分：正文 ?定義 ?買賣協(xié)議 ?對價 ?先決條件 ?交易完成安排 ?擔(dān)保和賠償 ?限制性保證條款 ?雇員 ?退休金安排 ?交易完成前的管理 ?公告和通知 ?擔(dān)保和保證條款 ?雜項條款 ?附錄表 第三部分：擔(dān)保 ?公司的法律地位 ?財務(wù)問題 ?資產(chǎn)擁有權(quán) ?保險 ?稅收 ?資產(chǎn)負債表以后的事件 ?合同 ?訴訟和爭議 ?就業(yè) ?知識產(chǎn)權(quán) ?退休金計劃 ?財產(chǎn) ?合法經(jīng)營 ?信息 第四部分：賠償契約 ?定義 ?一般稅收賠償 ?索賠的后果 ?對賣方責(zé)任的限制 并購的完成 ?產(chǎn)權(quán)交接 ?變更登記 ?公告通知 產(chǎn)權(quán)交接 ? 并購雙方應(yīng)在上級主管部門、財政部國有資產(chǎn)管理局、銀行等有關(guān)部門的監(jiān)督下，按照并購協(xié)議辦理財產(chǎn)、賬表的移交。 ? 收購方應(yīng)向目標公司原有的顧客、供應(yīng)商和代理商等發(fā)出正式通知，在必要時安排合同更新。 ? 強制收購 – 收購要約期限屆滿，收購人持有的被收購公司股份達到該公司已發(fā)行股份總數(shù)的 90％以上時，其余仍持有被收購公司股票的股東有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購 ? 收購失敗 – 收購要約期限屆滿，收購人持有的被收購公司股份未達到該公司已發(fā)行股份總數(shù)的 50％，為收購失敗。 ——《證券法》第 93條 對收購人股份轉(zhuǎn)讓的限制 ?在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 謝謝觀看！ 北京市某某律師事務(wù)所 演講完畢，謝謝觀看！