施工合同風(fēng)險防范及案例分析(編輯修改稿)
2025-02-02 20:55 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 承包商對簽訂合同的前期準(zhǔn)備工作明顯不足，對業(yè)主的資信缺乏詳細(xì)的調(diào)查，對合同的有效性缺乏嚴(yán)格分析，受業(yè)主“恩惠”的誘惑，盲目的參與業(yè)主聯(lián)合經(jīng)營開發(fā)，結(jié)果投入巨資，血本無歸。 某水電施工企業(yè)在南方與當(dāng)?shù)氐囊患议_發(fā)公司簽訂了共建高速公路的聯(lián)營協(xié)議，在此之前，該公司既不做項目可行性研究，又不對業(yè)主的資信進行過細(xì)的考察，只想到有利可圖，沒考慮投資風(fēng)險，結(jié)果盲目的草簽了合同，并未經(jīng)公證。按協(xié)議條款規(guī)定該公司預(yù)交了 1000萬元人民幣的履約保證金，調(diào)進了部分機械設(shè)備，從1994年簽訂合同后兩年多，工程未能開工，造成了該公司資金的大量占用和部分流失，人員設(shè)備閑臵。由于合同缺乏效力，該公司無法要求索賠，權(quán)當(dāng)交了學(xué)費。無獨有偶，也有一家公司在鄂西簽訂了一份總價為 4000多萬元的施工合同，甲方因資金不足于 1993年停工，兩年后才復(fù)工，給該公司造成經(jīng)濟損失上千萬元，因合同沒有停工的責(zé)任條款，索賠缺乏依據(jù)，損失無法補償，又交了一筆巨額學(xué)費。 25 表現(xiàn)之四 ? 承包商對合同缺乏識別力，當(dāng)合同條款不全、不完備、不具體，缺乏對業(yè)主的權(quán)力限制性條款和對承包商保護性條款時，沒有能力去修改完善它，不自覺地接受了合同中大量隱含的風(fēng)險，最終在合同實施后導(dǎo)致了承包商的損失。 某公司在廣東簽訂了一份標(biāo)價為 2023萬元的水電施工合同。由于合同中業(yè)主使用了“人工費按 /工日支付，今后不再做任何調(diào)整”的條款，該公司也未看出其中的破綻，結(jié)果在執(zhí)行合同中吃了大虧，實際發(fā)生的人工費比合同規(guī)定的超出了 2倍多，而合同條款中這一限定性的詞語又給索賠工作帶來了極大的困難。又如某公司在深圳簽訂了一份總價為 3900萬元的土石方開挖項目。由于該公司對深圳的氣候條件不了解，在合同中又沒有預(yù)防自然在災(zāi)害風(fēng)險的保護性條款，致使施工中多次遭受暴風(fēng)雨襲擊而造成工程延誤，業(yè)主給予了60天的拖期罰款。工程開挖中，承包商對高 130M的邊坡預(yù)裂爆破和底板保護層爆破也因合同漏項，結(jié)果索賠又不成功，本來該工程僅這兩項可以索賠 1000萬元左右，由于合同缺陷反而被業(yè)主反索賠 100多萬元。 26 表現(xiàn)之五 ? 因承包商對合同審查不細(xì)、把關(guān)不嚴(yán)、粗心大意、草率從事引起的合同漏洞、缺陷，造成了不應(yīng)有的合同風(fēng)險，帶來了不必要的損失。 某水電工程有一個標(biāo)的合同 ，由一詞之差使承包商損失數(shù)百萬元 。 該合同協(xié)商時雙方議定 ，業(yè)主供應(yīng)承包商 70萬立米混凝土砂石骨料 。 但由于承包商對合同疏于嚴(yán)格審查校對 ， 正式簽訂的合同中缺少了 “ 混凝土 ”這一限詞 。 這個詞非常重要 ，因為混凝土的砂石骨料是凈料 ，業(yè)主要供應(yīng) 105萬立米砂石毛料 。沒有混凝土限制詞的砂石骨料是毛料 ， 業(yè)主只需要供應(yīng) 70萬立米 ， 這樣少一個詞 ， 給承包商帶來的損失為 （ 105萬 —70萬 ）立米 10元 /立米 =350萬元 。 查合同 ， 業(yè)主沒有違約 ， 索賠無依據(jù) ， 這完全是簽訂合同時疏忽大意所致 。 此外有的合同業(yè)主故意偷梁換柱 ， 為己所用 。如用 “ 標(biāo)準(zhǔn)工資 ” 代替 “ 工資標(biāo)準(zhǔn) ” ， 以圖減少承包商的補償損失 ， 用 “ 加快工程 ” 代替“ 工程加速 ” ， 以避免承包商的費用索賠等等 ， 如果承包商稍不注意 ， 就會誤入歧途 ， 掉進陷井 。 也有的承包商自視聰明 ， 以圖利用模糊的合同條款為以后索賠埋下伏筆 ， 結(jié)果都會事與愿違 ， 反而給自己帶來了更多的麻煩 。 27 主觀性合同風(fēng)險原因的 概括 ? 受制于業(yè)主 ，無 奈 簽 約（ 墊資承包 ） ? 急于求成 ，草 率 簽 約（ 合同漏洞 ） ? 買方市場 ，被 迫 簽 約（ 不平等合同 ） ? 素質(zhì)不高 ，失 誤 簽 約（ 合同缺陷 ） ? 缺乏規(guī)范，失衡簽約（單方面約束條款） ? ? 重中標(biāo)，輕履約；重報價，輕措施；重義務(wù)，輕權(quán)利，重口頭承諾，輕證據(jù)保留； ? 重實體規(guī)定，輕程序過程； ? 重客觀性，輕時效性。 28 第二講 施工合同風(fēng)險管理舉措 29 3 合同風(fēng)險的有效防范 把好 “ 六大關(guān) ” 把好評審關(guān) 把好談判關(guān) 把好保函關(guān) 把好交底關(guān) 把好分包關(guān) 把好簽證關(guān) 30 把好合同評審關(guān) （ 1） 合同評審的意義 ? 1） 為了確保合同的合法性 ? 2） 為了規(guī)避難以承擔(dān)的風(fēng)險 ? 3） 為了全面理解招標(biāo)文件與合同條件 ，識別相應(yīng)風(fēng)險 ， 為投標(biāo)報價 、 合同談判與簽約提供可靠依據(jù) 合同前期預(yù)警 評審要點 承包商在合同正式簽訂前應(yīng)進行嚴(yán)格的審查把關(guān) ， 其要點是：一看施工合同是否合法 ，業(yè)主的各種審批手續(xù)是否完備健全 ， 合同是否需要公證和批準(zhǔn) 。 二看施工合同是否完整無誤 ， 包括合同文件的完備和合同條款的完備 。 三看合同是否采用了示范文本 ， 與其對照有無差異 。 四看合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡 。 五看合同實施會帶來什么后果 ， 分析完不成責(zé)任的法律后果是什么以及如何補救 。 六看雙方對合同的理解是否一致 ， 發(fā)現(xiàn)歧義 ， 及時溝通 。 31 （ 2）評審內(nèi)容 ? 1）合法性 ? 2）完備性 ? 3）責(zé)權(quán)范圍認(rèn)定 ? 4）需求方要求 ? 5）合同風(fēng)險 （例） 32 （ 3）評審要點 ? 承包商在合同正式簽訂前應(yīng)進行嚴(yán)格的審查把關(guān)，其要點是：一看施工合同是否合法，業(yè)主的各種審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準(zhǔn)。二看施工合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備。三看合同是否采用了示范文本，與其對照有無差異。四看合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡。 ? 五看合同實施會帶來什么后果，分析完不成責(zé)任的法律后果是什么以及如何補救。六看雙方對合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義，及時溝通?？傊?，在簽約之前，承包商一定要把該弄清的問題弄清楚，該確定的責(zé)任確定下來，該刪除的東西刪除掉。力爭做到在合同中盡量趨于完善、少留缺陷、不留后患。 33 （ 4）評審案例 ? 五公司把合同評審作為合同風(fēng)險控制的關(guān)
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