建設(shè)工程施工合同法律風險及防范(編輯修改稿)
2024-12-19 09:59 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 電子郵件在《合同法》及其他相關(guān)的證據(jù)規(guī)則中規(guī)定都能作為證據(jù)使用。但是，在我們國家對于上述兩項證據(jù)在庭審過程中的認定還是非常謹慎的。因為我們說傳真件與電子郵件被偽造和篡改的 幾率非常高，因此，為了能夠在將來的訴訟中能取得較有利的位置，建議公司人員在施工過程中盡量能夠獲取書證的原件。其次，證據(jù)必須是與事實有關(guān)的，有蓋章和（或）簽名的，有明確內(nèi)容的，未超過期限的。說了再嚴格一點，不具備法律效力的書面證據(jù)只是廢紙一張。那么，僅結(jié)合這點，我們來展開談一下蓋章，簽名等效力問題。這不僅關(guān)系到我們自身的利益，同時呢，也能讓在坐的各位在今后的工作中在不違反法律規(guī)定的情況下，自我保護的一種措施。例如（園林公司之前的欠款事宜如何簽還款協(xié)議的事宜中，到底是負責人蓋章還是單位蓋章，還是主要的經(jīng)辦人蓋章 的問題）。通常做法是，負責人簽字后加蓋公章或者授權(quán)人簽字后加蓋公章，在沒有任何人簽字的情況下最起碼要有單位的公章，原因就是在大多數(shù)的情況下，主張權(quán)利方經(jīng)常要運用表見代理來認定蓋章及簽名的效力。 其次，我們引申到市場部在之前提出的關(guān)于如果項目部章被項目負責人做為合同章來簽訂一些合同，產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛該如何來規(guī)避？ 盡管我們認為項目部可能本身不具備簽約的能力，也不能獨立承擔法律責任。而且理論上來講合同章、財務(wù)章、技術(shù)部門的章都有其特定的法律效力。但是，在實踐操作過程中，法院認為在沒有明確告知章的使用范圍的情況下， 簡單的說，只要你不是明知該章的使用范圍，該項目部章簽訂的一些采購合同、勞務(wù)合同等書面文書的效力基本被認定，除非被告方能證明被訴的合同是虛假的，沒有被實際履行等情況的發(fā)生。 插入→表見代理的概念 表見代理是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止以后的無權(quán)代理人，以被代理人的名義進行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)的而實施的代理行為。 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，表見代理須具有以下構(gòu)成要件： 第一、存在無權(quán)代理行為。 第二、第三人在客觀上有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)。 第三、第三人主觀上是善意 的且無過錯。 表見代理依法產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效力，即無權(quán)代理人與第三人之間實施的民事法律行為對于被代理人具有法律約束力，被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更和消滅相應(yīng)的法律關(guān)系。 那么僅就這個問題，我們說防范措施有哪些呢？首先，我們認為，在公司簽訂與發(fā)包人簽訂承包合同時即告知項目部章的使用規(guī)則及使用范圍，該項目部章的使用規(guī)則及范圍作為承包合同的附件，這樣可以相當程度的規(guī)避項目部章被濫用的風險。其次，我們認為即使項目章的正確及嚴格管理，也不失為防范章被濫用的一個招數(shù)。再次，公司與項目負責人在簽訂委托管理工程合同 中應(yīng)當明確約定風險擔保金，以防項目負責人濫用項目部章謀取非法利益。 最后我們綜合一下如何提高風險防范的主要途徑。首先，就是要提高合同管理人員的素質(zhì)，再是建立和健全企業(yè)的合同管理體制。進行定期的檢查，動態(tài)控制，及時調(diào)整，來完善合同的管理。最后，也就是我們今天所做的即企業(yè)內(nèi)部的各個部分與外部的法律顧問之間的及時溝通。 第三階段，我們結(jié)合案例來分析一下工程竣工驗收及結(jié)算階段的風險防范 1． 我們針對工程部提出的項目遲遲不竣工驗收，如何處理？ 案例：工程未經(jīng)竣工驗收的法律責任分析 .doc 工程未經(jīng)竣工驗收的法律責任分析 案情簡介 : 2020 年 4 月 6 日，中冠公司與開天公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份，約定中冠公司將其廠房、辦公樓、生活樓、門衛(wèi)、室外等工程發(fā)包給開天公司施工；合同工期為 215 天，合同簽訂后按實際開工報告為開工日期；合同通用條款第 和 條約定，承包人必須按照合同約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工。因承包人原因不能按照合同約定的竣工日期或工程師同意順 延的工期竣工的，承包人承擔違約責任；合同專用條款第 條約定，承包人違約應(yīng)承擔的違約責任按每延遲竣工一天罰款 5， 000 元計算。 合同簽訂后， 2020 年 6 月 10 日，雙方確認工程開工，按照合同約定，應(yīng)于 2020年 1 月 10 日竣工。 2020 年 8 月 11 日，開天公司向中冠公司出具申請報告一份，以2020 年 8 月因臺風等原因申請工期順延 5 天，中冠公司蓋章同意。 2020 年 6 月 26日、 7 月 5 日，中冠公司代理人分別發(fā)函給開天公司，要求開天公司加快施工工程，并要求追究逾期竣工的違約責任。 2020 年 9 月 29 日，開天公司向中冠 公司發(fā)函稱系爭工程已全部達到竣工驗收條件，請求開天公司在 2020 年 9 月 30 日進行竣工驗收。 2020 年 9 月 30 日，中冠公司回函稱項目工程尚未全部按約完工，環(huán)境尚需清理，未按國家工程驗收有關(guān)規(guī)定提供完整的竣工資料和驗收報告等。 因雙方對工程是否竣工協(xié)商未果，中冠公司遂提起訴訟，請求判令：開天公司繼續(xù)履行合同，立即完成合同約定的剩余建設(shè)工程；開天公司支付逾期竣工的違約金 1160000 元（每日 5000 元，自 2020 年 1 月 16 日暫算至 2020 年 9 月 4 日，以后按實計算至工程竣工驗收通過之日）；開天公司賠償中冠公司其 他經(jīng)濟損失 251400元（包括監(jiān)理費和甲方工程師工資的額外支出）。開天公司辯稱，系爭工程已經(jīng)施工完成，其已在 2020 年 9 月發(fā)出驗收通知，工程至今未能驗收的原因在
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