勞動(dòng)合同法律意見書--提示及防范風(fēng)險(xiǎn)(編輯修改稿)
2025-10-20 10:36 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 試用期間 的勞動(dòng)者，不可以 無條件 地 解除 勞動(dòng) 合同 根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第 39條 規(guī)定：“ 勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同 ” 。 由于“試用期”仍屬于勞動(dòng)合同的履行期間，因此，對(duì)在試用期間不滿意的 4 勞動(dòng)者， 也 不能隨意辭退，必須 有書面的材料 證明 勞動(dòng)者 不符合錄用條件 時(shí) ，才能 與 其 解除勞動(dòng)合同 。 否則，將是 違法解除勞動(dòng)合同，可能要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任（本法第 90條）。因此，用人單位要解除試用期間的勞動(dòng)者，應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：一是要有明確的錄用條件和考核標(biāo)準(zhǔn)；二是對(duì)勞動(dòng) 者在試用期間 的工作按照標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行 考核 ，確認(rèn) 其不符合 錄用條件；三是 作 出解除勞動(dòng)合同的決定 并 及 時(shí) 送達(dá) 勞動(dòng)者讓其簽字 確認(rèn)。 （六 ）只有在“出資培訓(xùn)”和“競業(yè)限制”兩種情形下，才可以約定由勞動(dòng)者 承擔(dān)違約金 （《勞動(dòng)合同法》第 25條） 1． 《勞動(dòng)合同法》 第 22條 規(guī)定： “ 用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用 ” 。 2． 《勞動(dòng)合同法》 第 23條 規(guī)定：“ 用人單位與勞動(dòng)者可以約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款。 并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金 ” 。 上述規(guī)定 意味著 ， 在一般情況下用人單位不能約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金，即使約定了違約金也是無效的。對(duì)用人單位來說，如何在不能約定違約金的大多數(shù)情形下，通過對(duì)員工違約行為所給單位造成實(shí)際損失的舉證，來合法有效的維護(hù)單位的合法權(quán)益，將成為用人單位新的研究課題。 （七） 連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后，如果勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)與之訂立無固定期限勞動(dòng) 合同 （《勞動(dòng)合同法》第 14條） 無固定期限勞動(dòng)合同，是沒有 確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 除上述“兩次固定”的規(guī)定外，該條還規(guī)定“勞動(dòng)者在同一個(gè) 用人單位連續(xù)工作滿十年的 ，如果勞動(dòng) 5 者提出或者同意續(xù)訂、訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人單位也應(yīng)當(dāng)與之訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 實(shí)踐中，用人單位較少與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同， 因此， 對(duì) 于 應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同的法定情形 須 重點(diǎn)關(guān)注 ，以最大限度地防范用工風(fēng)險(xiǎn)。 1．無固定期限勞動(dòng)合同并非
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