【文章內容簡介】 duction）。該條款一般針對借款人所在國的利息預提稅而設，其主旨在于明確借款人所在國征收預提稅或其他稅賦時的負擔規(guī)則。依慣例，該條款通常規(guī)定：無論借款人所在國已征收利息稅還是未來增加征收有關的稅種，該稅賦均由借款人承擔，借款人在還本付息時不得預扣稅費，故該條款又稱為“不扣稅條款”。 （offset clause）。該條款通常規(guī)定，信貸人有權對借款人到期應付的債務行使抵消權，即將借款人存放在信貸人銀行中的款項或其他債權充抵其債務。由于各國法對于抵消的規(guī)則有較大差異，條款中往往須對抵消權、抵消權行使方式和行使條件加以明確。 （abstention and cumulative remedies）。該條款中通常規(guī)定，信貸人不行使權利或沉默不等于其放棄權利，其棄權必須以書面通知方式作出；此外通常還規(guī)定，信貸協議中所規(guī)定的信貸人救濟不等于排除了法律上規(guī)定的權利救濟，而是對后者的補充或累加。（waiver of sovereign immunity）。在借款人或借款方的當事人為國家機構或者可能享有國家財產豁免權的情況下，商業(yè)信貸銀行將要求其就放棄主權豁免權作出承諾和聲明，此條款還應對放棄主權豁免權的范圍加以列舉。這一條款實際上與借款人所在國的國際私法政策有關。 （governing law）。又稱“法律選擇條款”。該條款應規(guī)定信貸協解釋、協議履行和爭議解決所適用的準據法。按照商業(yè)信貸慣例和市場條件，信貸人通常堅持要求以其本國法或第三國法為準據法，這與政府信貸和國際金融機構信貸有所不同。 （jurisdiction）。又稱“法院管轄條款”。該條款規(guī)定與信貸協議有關的爭議應由何國法院管轄，及有關訴訟文書的送達機構。在目前情況下，國際商業(yè)信貸協議通常選擇由信貸人所在國法院管轄。 （loan bills）。在訂立信貸協議時，一些國家的信貸人往往要求借款人簽發(fā)遠期本票作為債務憑證；如國際信貸中有此安排，協議條款中應對該期票的效力、還款提示方式和持票人的權利加以規(guī)定，并應在協議附錄中附上票樣。? 四、國際借貸擔保信用擔保（人的擔保）物權擔保（物的擔保）（一）信用擔保是國際借貸中通常采取的擔保方式。指第三人以其資信向國際信貸人提供擔保，當借款人不能按期償本付息時，即由保證人（或擔保人）負責履行其債務。 在國際信貸中，信用擔保的擔保人通常是具有外匯支付能力或信用能力的金融機構或政府組織，此種擔?？梢杂行У乇苊馕餀鄵Ｗ儸F能力差和外匯管制障礙的缺點，故為國際商業(yè)銀行信貸人所普遍接受。主要方式： （１）保證；（２）獨立擔保；（3）備用信用證；（４）意愿書或安慰信。獨立擔保指與基礎合同執(zhí)行情況相脫離，一旦出具后，其效力不依附于基礎合同的擔保。目前的國際信貸擔保一般采取所謂“持續(xù)的、無條件的和不可撤銷”的擔保模式：其擔保協議內容中大量采用了陳述與保證、約定事項、違約事件、法律適用與司法管轄等共同條款，其中實質性條款主要有：? 一，無條件擔保條款，該條款通常使用“無條件擔?！被颉斑B帶擔保”字樣，并且要求擔保人放棄先訴抗辯權；依此條款，當借款人屆期不能清償本息時，信貸人有權要求擔保人以等同于主債務人的方式立即替代清償，而不得援引所在國法律上的先訴抗辯權程序。根據當事人協商，該條款也可以約定僅在某些特殊情況下擔保人不得行使先訴抗辯權，這通常是指主債務人被宣告破產時、主債務人住所變動而難于向其索償時、主債務人財產不足以清償債務時等。 ? 二，持續(xù)擔保條款，該條款并非是說擔保人的擔保責任為無限期的，而是指擔保人對于主債務人按信貸協議不斷提取的債款數額全部負擔保責任（直至主債期滿），而非僅對其在某一時期的負債余額負責。 三，不可撤銷擔保條款，依該條款，擔保協議的效力具有相對的獨立性，而不完全以信貸協議的效力為基礎，擔保人不能以因信貸協議而產生的抗辯權（例如信貸協議延期、變更或效力瑕疵等）來對抗信貸人。獨立擔保的法律特點（與傳統銀行擔保相比）? （１）擔保合同的獨立性。獨立擔保是擔保人和債權人之間的獨立合同，并不從屬于主債務人與債權人之間的合同，擔保人原則上不能以主債務人根據他同債權人之間的合同所產生的抗辯理由來對抗債權人。? （２）擔保人責任的非從屬性。擔保人對受益人承擔無條件的第一性的賠付責任，不享有先訴抗辯權。只要貸款人索償符合約定的條件，擔保人就有義務付款。? （３）承擔擔保責任的無條件性。在確定賠付責任時，擔保人僅憑受益人提交的單證（一般包括索賠書和借款人違約證明書），就應按擔保金額付款，而不問付款要求是否合理、所擔保的主債務是否實際履行。? 備用信用證是由銀行（擔保人）根據開證申請人（借款人）的要求向受益人（貸款人）開具的旨在擔保國際信貸債務的長期信用付款憑證。據此，如主債務人屆期不能償債，信貸人可向擔保人提示備用信用證和主債務人違約證明，要求擔保人承擔付款義務。不同于一般跟單信用證的是其備用性特征。 只有當開證申請人未能正常履行還款義務時，開證行才實際承擔償付責任。受益人出具開證申請人違約的聲明向銀行請求付款。? 3意愿書擔保意愿書是由一國政府組織或母公司根據其下屬企業(yè)（借款人）的要求，向信貸人出具的表示愿意幫助該借款人償還信貸的書面文件；此種擔保文件的責任表示和法律效力較為含混，通常僅適用于信譽良好的大公司或政府組織，實踐中又稱之“安慰信”。（二）物的擔保概念、種類? 又稱為物權擔保，指借款人或第三人以保證債務清償為目的，通過在其特定財產（特定的物或權利）上為貸款人所設定的優(yōu)先受償權。形式：? （1）動產擔保，就是在動產上設置的物權擔保，可分為動產質押和動產抵押；? （2）不動產擔保，只能采不動產抵押形式，國際借貸實踐中較少采用；? （3）浮動擔保。浮動擔保概念、特點? 又稱浮動抵押，是指借款人以其現有的和將來取得的全部財產或某類財產為貸款人的利益而設定擔保物權的擔保形式，多用于國際項目貸款。是一種特殊的物權擔保形式：? （１）擔保物的范圍包括借款人現有的和將來取得的全部財產或某類財產。? （２）設定擔保時，擔保物的價值和形態(tài)處于不確定狀態(tài)。? （３）借款人對浮動擔保物享有占有、使用和處分權。? （４）浮動擔保于約定事件發(fā)生時方轉化為固定擔保。其約定事件通常包括借款人違約、破產或停業(yè)清算等。反擔保? 在國際信貸或國際融資中，信貸擔保人為了避免擔保償債風險，往往在為借款人出具信貸擔保的同時，要求借款人提供反擔保。 ? 所謂反擔保是指借款人或第三人以其信用或資產權利向信貸擔保人作的還款保證，它實質上就是以信貸擔保人為債權人的再擔保；當借款人不能按期償還信貸本息而導致信貸擔保人替代償債損失時，信貸擔保人有權根據反擔保協議向再擔保人主張擔保債權或對擔保資產依法變價受償。? 反擔?？梢圆扇⌒庞脫＃ㄈ缃杩钊四腹镜膿＃┬问交蛘呶餀鄵Ｐ问?，但借款人以其資產權利設為物權擔保時，顯然須將其事先披露于國際信貸的信貸人，并且該物權擔保應不違背國際信貸協議中的約定事項條款。第三章第一講國際債券融資法律實務v 第一節(jié) 國際債券融資概述v 第二節(jié) 國際債券融資法律關系和實務運作v 第三節(jié) 我國國際債券融資案例分析第一節(jié) 國際債券融資(international bond financing)是指一國政府、金融機構、工商企業(yè)或國家組織在國際金融市場上以外國貨幣為面值發(fā)行和交易債券的融資方式。國際債券的購買者主要是人壽保險公司、年金基金、信托公司、投資公司及其他儲備機構等。目前，主要的國際債券市場有倫敦市場、紐約市場、東京市場、法蘭克福市場、瑞士市場、盧森堡市場、新加坡市場等。 作用：國際債券的發(fā)行和交易，既可以用來平衡發(fā)行國的國際收支，彌補財政赤字，也可以為發(fā)行國政府或企業(yè)引進生產和開發(fā)資金。由于國際債券市場特別是歐洲債券市場的資金充裕，可籌集大量的、長期的低成本資金。① 發(fā)行人和投資者分屬不同的國家，籌集的資金來 自于國外金融市場；② 受到有關國家資本市場管制法規(guī)、政策的約束③ 對發(fā)行人的資信要求較高；④ 籌資條件較為寬松，期限較長，資金可自由支配運用，不必與項目掛鉤，可采用多種償還方式① 是否以發(fā)行地所在國貨幣標示面值分為外國債券和歐洲債券；② 發(fā)行方式分為公募債券和私募債券；③ 利率確定方式分為 固定利率債券、浮動利率債券和無息債券；④ 債券的內涵選擇權分為 一般債券、可兌換債券和附認股權債券。v 主要分為歐洲債券和外國債券兩種。v 外國債券指國際借款人在外國市場發(fā)行的，以發(fā)行地所在國貨幣為面值發(fā)行的債券，如在東京債券市場上發(fā)行的日元債券。（“熊貓債券” ）v 歐洲債券指國際借款人在外國債券市場發(fā)行的，以第三國貨幣標價的國際債券，如在東京債券市場上發(fā)行的美元債券。v 在國際債券市場上，歐洲債券的發(fā)行融資規(guī)模遠遠大于外國債券。如何選擇，要看發(fā)行者的身份、籌集資金的目的與規(guī)模、當時的市場情況等。國際債券融資的發(fā)展趨勢1,20世紀90年代以來，成為最重要的國際融資形式。（規(guī)模超過國際股權融資和2,國際銀行借貸等形式之和）。3借款人仍以發(fā)達國家借款人為主，但來自發(fā)展中國家特別是新興工業(yè)國的證券融資明顯增加。4主要發(fā)行者由政府和國際機構轉為大銀行和跨國公司。5融資貨幣品種多元化，但美元、日元、歐元仍為主。6歐洲債券的發(fā)行規(guī)模遠超外國債券。7固定到期日、固定利率、固定面值的普通債券仍占主導。8出現了全球債券，使國際債券融資渠道更加豐富和暢通。（始于1989年揚基債券也在美國之外發(fā)行和交易）第二節(jié) 國際債券融資法律關系和實務運作外國債券的特點和發(fā)行程序,外國債券市場劃分為個個國家的單獨市場，共同特點：受發(fā)行地金融當局管理，手續(xù)比較復雜。因此增加了發(fā)行成本。發(fā)行規(guī)模較大，一般超過5000萬美元，通常由一家投資銀行負責發(fā)行，資金使用無限制。是記名債券，利息多為半年支付一次。發(fā)行市場集中度相當高，美、德、瑞士、日本四大市場。債券的信用評級為必備條件。外國債券的發(fā)行程序（以我國在美國發(fā)行揚基債券為例）v 第一步：向外匯管理局申請審批。v 第二步：向信用評級機構申請評級（穆迪、標準普爾、惠譽等，BBB以上的為投資級債券，BB以下的為‘垃圾債券’）v 第三步：向美國證券交易委員會（SEC）提交注冊申請書，按照規(guī)定填寫清楚注冊登記表，注冊生效后方可發(fā)行。v 第四步：準備有關文件，如注冊登記表、財務代理人協議、包銷人協議、銷售集團協議及債券所附的契約條款等。v 第五步：由負責承銷的投資銀行公開發(fā)售債券。歐洲債券的特點和發(fā)行程序歐洲債券的特點：監(jiān)管自由，高度競爭。發(fā)行手續(xù)自由靈活，不需官方批準，不受任何國家的金融當局的行政管轄。（有其獨特的發(fā)行和交易慣例）不記名債券。有利于隱名避稅，更有吸引力。不需要信用評級。由多家大型金融機構辦理發(fā)行，利息收入免交所得稅，所以發(fā)行成本低。（）發(fā)行量大（1億美元起）、期限長，對財務公開的要求不高，方便快速籌資。發(fā)行者都是信譽卓著的大公司或各國政府部門，投資安全系數高，投資獲利機會也多。歐洲債券的發(fā)行程序v 第一步：選定牽頭的銀行，達成初步協議。 這個牽頭者應該是由資金雄厚、經驗豐富、信譽卓著的大銀行來擔任。 第二步：組織承銷團。 組織經理銀行集團，每個經理銀行都須負有認購并推銷一部分債券的責任；組織發(fā)行管理集團。 第三步：簽訂債券發(fā)行合同。 由牽頭的經理銀行作代表與債券發(fā)行人簽訂債券包銷和認購總合同，層層下包。第四步：承銷團進行推銷發(fā)行（進行必要的廣告宣傳） 。 如果債券最終無法按商定的價格全額銷售，承銷行必須全額購買。（注意：我國境內機構在境外發(fā)行仍然需要審批）v 國際債券的發(fā)行主要文件A 申請書 B 說明書； C 承購協議； D 受托協議； E 登記代理協議； F 支付代理協議； G 律師意見書。國際證券融資與股票融資的比較v 從籌資成本看，在債券融資中，債務的利息計入成本，在稅前支付，因而它有沖減稅基的作用；而在股權融資中，對公司法人和股份持有人進行“雙重納稅”，即股利要從稅后盈余中支付。 而且與股權融資相比，債券的發(fā)行費用較低。債券融資還可以鎖定成本，尤其是在預期利率上浮時期，效果明顯。v 從控制權來分析，債券融資不會削弱公司現有股東的相對平衡權力結構；而在股權融資條件下，公司的管理結構將因新股東的加入而受到很大影響導致控制權分散。v 從股東收益分析，如果公司投資回報率高于債券利息率，由于債券融資的成本只是相對固定利息，使公司以更多地利用外部債務資金來擴大公司規(guī)模，則可增加公司每股收益和凈資產收益率，提高股東的收益，即產生“杠桿效應”。v 當然，債券籌資的缺點也是明顯的，諸如，債券有固定到期日并定期支付利息，因而會增加公司的財務費用和財務風險；債券籌資受到公司資本結構的限制，也會影響公司的再籌資能力。第三節(jié) 我國國際債券發(fā)行案例分析四、我國的國際證券市場的法律問題及其有關規(guī)定（一） 我國國際證券市場概述在經濟全球化背景下，金融市場的國際化發(fā)展是必然趨勢，而且隨著資本市場的壯大，國際融資方式和渠道不斷更新發(fā)展，我國的融資市場必將從傳統的銀行金融時代進入全新的證券金融時代，由此必須加快我國證券市場的國際化進程。（二） 我國證券市場國際化發(fā)展問題1．循序漸進的逐步推進中國證券市場國際化進程 。 根據中國證券市場的現實情況，中國證券市場的國際化進程既要促進國內資本市場的發(fā)展和完善，又要保證國內金融市場的穩(wěn)定，所以我們必須堅持循序漸進的原則，分階段實施。我們可以借鑒韓國、印度、臺灣和日本等國家和地區(qū)的經驗，以B股市場為起點，分階段、按比例將外資引入股市，逐步實現A、B股的合并，推進中國證券市場國際化的漸進式發(fā)展。2．擴大市場規(guī)模，按照國際慣例規(guī)范證券市場 大力發(fā)展國內證券市場。 努力擴大市場規(guī)模，提高上市公司質量，這是中國證券市場國際化的基礎，