商標法律保護制度之國際比較及對我國的借鑒意義的應用(編輯修改稿)
2025-01-21 18:03 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 開始的。（注：《香港知識產(chǎn)權法》P221。）后來英國雖然建立了商標注冊制度，但保留了普通法上的這種仿冒之訴，以使原告能夠起訴被告非法使用其未經(jīng)注冊商標。這種仿冒之訴后被其他英美法系國家引入。依照英美普通法，提起仿冒之訴須滿足一定的構成要素，1980年的歐文瓦林克有限公司訴J 唐恩德父子有限公司一案更明確了這些條件，即：①商標須與商品或營業(yè)相結(jié)合使用，且已經(jīng)有足夠的商譽。②被告的仿冒有致他人混同使用之虞。③被告的仿冒行為對原告的商譽已經(jīng)或可能造成損害或傷害。（注：同上書，P222。）在香港，未注冊商標權人提起仿冒之訴，也須滿足三個條件：①原告的商標具有一定的信譽。②被告的仿冒有致于引起混淆。③有損害或傷害的跡象。（注：張學仁：《香港法概論》P184。）可以看出，提起仿冒之訴，原告所負的舉證責任較重。此外，英國法院在普通法上還創(chuàng)設有“slender of title ”、 “trade libel ”等不同形態(tài)的訴訟來對抗所有誹謗或損害他人商標信譽的行為。須指出的是，英美國家的反不正當競爭觀念是由法院判例中推衍而來的，其理論基礎是詐欺和不誠實交易的防止以及促進完整的商務與公平競爭；（注：《專利商標法選論》P176。）而大陸法系國家則一般都有專門的反不正當競爭立法。這使兩大法系國家在未注冊商標法律保護制度方面頗具特色。大陸法系①反不正當競爭法上的保護大陸法系國家，多以注冊主義作為其商標法律制度的基本原則，在商標權的獲得上，以注冊作為商標權產(chǎn)生要件。這意味著，未注冊商標很難獲得商標法上的保護，除非有相反的規(guī)定。然而，誠如前文所述，未注冊商標作為使用商標的事實決定了其受法律保護的地位。因而，大陸法系國家，在與其注冊商標制度相協(xié)調(diào)的條件下，借助反不正當競爭的觀念，通過反不正當競爭法來對未注冊商標加以法律調(diào)整。這與英美法系國家在普通法上對未注冊商標的法律保護如出一轍，只不過在大陸法系國家是由專門的單行立法從實體法上加以保護。大陸法系國家大多都制定有反不正當競爭的專門立法。日本《反不正當競爭法》第1條就規(guī)定，使用與別人周知商標、商號、 商品容器及包裝相同或相似的標志，或出售、出口帶有該標志的商品，從而引起混淆的，則商業(yè)利益受損害的人可請求停止該行為。這里的周知商標一般即指的是在地方知名的未注冊商標。日本的商標，包括服務商標，若未注冊，便受此《反不正當競爭法》規(guī)定的保護。此為典型的大陸法系國家對未注冊商標加以法律保護的形式。我國臺灣地區(qū)于一九九三年開始實施的《公平交易法》于第三章，專章訂明“不公平競爭”，規(guī)定用來保護知識產(chǎn)權，補充商標法無法涵蓋的部分。實際上，許多國家，包括德國、韓國等，都有與此相類似的法律規(guī)定。在某些國家，未注冊商標權人不僅能排斥他人注冊該商標，甚而能進一步禁止他人使用該商標。須指出的是，法國并無專門的制止不正當競爭的立法。法國學者在理論上將不正當競爭視為民法上的侵權行為，因而，對于不正當競爭行為的制裁，是依據(jù)《法國民法典》第1381383條等有關侵權行為的規(guī)定，借助于民事責任的一般原則來進行的。在法國，未注冊商標也只能依此之一般法律原則來獲得法律保護。②德國《商標法》上的保護德國是典型的大陸法系國家，然而，與其他大陸法系國家不同的是，其在《商標法》上明文規(guī)定了對未注冊商標的直接保護。事實上，在德國，未注冊商標還可通過《反不正當競爭法》和民法上的誠實信用原則來獲得法律上的保護，從這個意義上說，德國大概是對未注冊商標保護得最充分的國家了。德國最新修訂的《商標法》第4 條規(guī)定了商標保護產(chǎn)生的三種途徑：①注冊；②在商業(yè)交往中使用，只要該使用在相關交易圈內(nèi)取得了信譽，作為商標獲得承認；③若是《巴黎公約》第6 條所指的馳名商標，則自動得
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