【文章內(nèi)容簡介】 結(jié)仇怨”，“乖名分”等不良后果；⒊訴訟中易受訟師撮弄敲詐，不得不低聲下氣屈己求人。概言之，古代中國人是以自己的利害為出發(fā)點(diǎn)，而不是對(duì)訴訟本身的道德或者價(jià)值評(píng)價(jià)為出發(fā)點(diǎn)而去無訟。從宏觀層面看，“無訟”的原因有：⒈地理環(huán)境的封閉性與農(nóng)耕文明；⒉小農(nóng)經(jīng)濟(jì)和重農(nóng)抑商的經(jīng)濟(jì)因素；⒊宗法文化與宗族組織制度；⒋思想文化淵源是中國文明的法自然；⒌無訟的社會(huì)根源是家國一體的政治體制；⒍政治根源是和諧與穩(wěn)定。　　目前，中國的法律價(jià)值取向正在向正義與公平的方向發(fā)展。例如，中國現(xiàn)在的立法需要遵循法定的立法程序，這種程序并不是可有可無的，而是保證立法正義的必然性的措施，只有通過這種立法程序制定出來的法律才是正義與公平的法律。因此，從價(jià)值層面來說，立法的過程就是對(duì)立法正義的永恒追求的過程。司法實(shí)踐中，具有正義觀念的法官越來越多，其法律思維也具有正義的因素，特別法官對(duì)個(gè)案的審理與判決的本身，就是一個(gè)對(duì)正義與公平的追求的過程，是在動(dòng)態(tài)的過程中實(shí)現(xiàn)法律的個(gè)別正義，通過正義化的程序?qū)徖戆讣玫降慕Y(jié)果也應(yīng)該具有正義性，法官對(duì)每個(gè)案件的正義的不斷的實(shí)現(xiàn)，在整個(gè)社會(huì)的范圍來看，最終也可以達(dá)到全社會(huì)一般正義的實(shí)現(xiàn)?？偠灾ㄟ^法律來實(shí)現(xiàn)正義是我們的一般經(jīng)驗(yàn)，對(duì)法律的制定和對(duì)法律的運(yùn)用其實(shí)就是不斷地實(shí)現(xiàn)一般正義與個(gè)別正義，在共同的協(xié)調(diào)中實(shí)現(xiàn)最大優(yōu)化的正義與公平。這種公平與正義的觀念與精神在現(xiàn)在的中國正在廣泛地傳播，逐漸滲透到廣大民眾的日常思維中?！　【C上，中國傳統(tǒng)法律文化在制度層面和價(jià)值層面發(fā)生了現(xiàn)代化的轉(zhuǎn)型，為市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了法律文化上的精神支持，進(jìn)而為判例法在中國的生成和發(fā)展奠定了文化基礎(chǔ)，在宏觀上對(duì)中國實(shí)行判例法提供了法律文化環(huán)境，從而加速了判例法之中國化進(jìn)程。眾所周知, 我國是一個(gè)有著2000 多年封建發(fā)展史的文明古國, 因此我國公民受到的傳統(tǒng)文化影響無疑是十分巨大的, 也使得當(dāng)我國公民面臨相關(guān)法律問題時(shí)依然保持著牢固的傳統(tǒng)法律思維定式法制現(xiàn)代化首先是從事這一變革的主體自身的現(xiàn)代化（轉(zhuǎn)變 筆者注），是把表現(xiàn)傳統(tǒng)法律觀念并以傳統(tǒng)模式行為的人轉(zhuǎn)變?yōu)榫哂鞋F(xiàn)代法律意識(shí)和行為的人的廣泛過程……法制現(xiàn)代化是一個(gè)包括了人類法律思想、行為及其實(shí)踐各領(lǐng)域的多方面進(jìn)程，其核心是人的現(xiàn)代化……人的現(xiàn)代化是一個(gè)國家法治現(xiàn)代化的必不可少的重要因素之一。它決不是法制現(xiàn)代化過程結(jié)束后的副產(chǎn)品，而是實(shí)現(xiàn)法制現(xiàn)代化并使現(xiàn)代法制長期發(fā)展的基本的先決條件。一個(gè)先進(jìn)的現(xiàn)代化法律制度要獲得成功，取得預(yù)期的社會(huì)效果，就必須有賴于操作這些制度的人的現(xiàn)代素質(zhì)，即人的價(jià)值觀念、行為模式、思維模式、情感意向和人格特征的現(xiàn)代化。公丕祥：法制現(xiàn)代化的概念架構(gòu)法律文化分為三個(gè)層次:1)物質(zhì)層次，主要是指法庭、監(jiān)獄、看守所等法律組織機(jī)構(gòu)。2)心物層次，主要指法律制度、政治制度以及人們社會(huì)交往中約定俗成的風(fēng)俗和習(xí)慣。譬如訴訟制度、審判制度、交易規(guī)則等。法律制度、政治制度根植于法律文化世界的理性結(jié)構(gòu)之中，故而為法律文化的貫徹提供著體制保障。( 3)心理層次，是法律文化結(jié)構(gòu)層次中較深的一個(gè)層次，主要包括法律價(jià)值觀念、法律思維、法律意識(shí)、道德情操、民族性格。把,而對(duì)法律文化多樣的其它內(nèi)涵暫且不論。法律意識(shí)。法律意識(shí)是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、知識(shí)和心理的總稱,它是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式。人們根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)又可將法律意識(shí)作出不同的劃分,如:(1)占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)與不占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)。(2)個(gè)人法律意識(shí)、群體法律意識(shí)和社會(huì)法律意識(shí)。 (3)職業(yè)法律意識(shí)和群眾法律意識(shí)等。一定時(shí)期的法律意識(shí)是當(dāng)時(shí)社會(huì)物質(zhì)生產(chǎn)方式的反映,同時(shí),它還受一國的政治制度、宗教傳統(tǒng)和倫理道德學(xué)說等因素的影響。法律意識(shí)包含了法律心理和法律思想,法律心理和法律思想是法律意識(shí)的重要組成部分[9]。法律心理。所謂法律心理,是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的表面的、直觀的、自發(fā)的反映。它直接與人們的法律生活相聯(lián)系,是每個(gè)社會(huì)個(gè)體由于自身的職業(yè)、身份和受教育狀況的不同,以及由于所處階級(jí)、階層和利益集團(tuán)的不同,在處理法律問題時(shí)所表現(xiàn)出來的心理態(tài)度。它是一種較淺層面的法律意識(shí),是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的感性認(rèn)識(shí)階段,表現(xiàn)為人們?cè)跐撘庾R(shí)或無意識(shí)中表現(xiàn)出來的遠(yuǎn)離法或親近法、輕視法或重視法、依賴法或不信任法的心理態(tài)度。由于它是各個(gè)階級(jí)階層對(duì)法律現(xiàn)象的樸素的、直觀的反映,因而它往往是不科學(xué)、不準(zhǔn)確的,不能全面深刻地反映出對(duì)法律現(xiàn)象的態(tài)度。125法律思想。法律思想是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的自覺的反映,是系統(tǒng)化、理論化了的法律思想、觀點(diǎn)和學(xué)說,是人們對(duì)于法律現(xiàn)象認(rèn)識(shí)的理性階段。與法律心理相比,法律思想在一定階級(jí)的法律意識(shí)中處于更高的層次,它具有理論性,表現(xiàn)為一定哲學(xué)思想指導(dǎo)下的法律學(xué)說。它具有深刻性,表現(xiàn)為不是對(duì)于法律問題的現(xiàn)象層次上的認(rèn)識(shí),而是能夠在一定程度上對(duì)于法律現(xiàn)象的本質(zhì)作出自己的理解。同時(shí),它又具有整體性和系統(tǒng)性,較為全面地反映出一定階級(jí)對(duì)于各種法律問題的總體看法,并且盡可能實(shí)現(xiàn)各種具體觀點(diǎn)在邏輯上的完整和統(tǒng)一[10]。法律法規(guī)。法律是由國家行使立法權(quán)的機(jī)關(guān)依照立法程序制定和頒布的涉及國家重大問題的規(guī)范性文件,是法的主要形式。在我國,法律具有最高效力,是制定從屬性法規(guī)的依據(jù)。法律依其內(nèi)容可以分為憲法性法律和普通性法律,普通法律又可以劃分為“基本法律”和“法律”,它們具有同等效力?；痉捎扇珖嗣翊泶髸?huì)制定,法律則由全國人大常委會(huì)制定。法規(guī)是國家立法機(jī)關(guān)和國家行政機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性文件的總稱,包括法律、法令、條例、規(guī)則、章程等法律文件,有時(shí)也僅指行政性或地方性的法律文件。法律制度。是由法律規(guī)范構(gòu)成的一定的體系。調(diào)節(jié)某一類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范構(gòu)成某一種具體的法律制度。例如所有權(quán)制度、選舉制度、立法制度、司法制度、合同制度、婚姻及家庭制度等。各種法律制度的總和就是一國的法律制度。法律設(shè)施。法律設(shè)施是法律文化不可或缺的重要因素,它包括法律法規(guī)的立法設(shè)施、執(zhí)法設(shè)施、司法設(shè)施、法律監(jiān)督設(shè)施及法律的附屬設(shè)施等。法律文化的發(fā)展?fàn)顩r從很大程度上與這些法律設(shè)施的完善與否有著非常密切的聯(lián)系。以上六個(gè)方面構(gòu)成了法律文化的主體,其中,法律心理、法律思想及由此所構(gòu)成的法律意識(shí)是法律文化的隱性層面。法律法規(guī)、法律設(shè)施及由它們所構(gòu)成的法律制度是法律文化的顯性層面,顯性層面的法律文化引導(dǎo)和決定著隱性層面的法律文化,同時(shí)隱性層面的法律文化又對(duì)顯性層面的法律文化起反作用,對(duì)顯性層面的法律文化的發(fā)展起促進(jìn)或延緩作用。(一)中國傳統(tǒng)法律文化的特征。產(chǎn)生于傳統(tǒng)政治基礎(chǔ)上的中國的傳統(tǒng)法律文化具有它自己獨(dú)特的文化特征,具體表現(xiàn)為:工具主義的法律文化。中國傳統(tǒng)法律文化是以農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)和封建專制政治為基石的,因此,在中國傳統(tǒng)法律文化中,歷代統(tǒng)治階級(jí)都把法律看成是鎮(zhèn)壓老百姓的工具,“法即刑”的思想是促成這種觀念形成與加強(qiáng)的一個(gè)重要原因。在這種法律文化之中,臣民權(quán)利變成了立法者的盲區(qū),法律中很少有或者根本沒有臣民權(quán)利的規(guī)定,有的只是臣民的各種名目的義務(wù),因此,造成了當(dāng)時(shí)的人們對(duì)法律的一種畏懼感、厭惡感和排斥感。每當(dāng)遇到糾紛與沖突時(shí),古代百姓是不愿意用法律武器來維護(hù)自己的權(quán)益的,從社會(huì)整體上來說,“無訟”便成了一種最佳的社會(huì)狀態(tài),而且,“無訟即德”這樣的一種觀念使廣大老百姓不愿或不敢用法律來維護(hù)自身的權(quán)益,進(jìn)而導(dǎo)致中國古代社會(huì)權(quán)利意識(shí)的普遍淡薄?！暗轮餍梯o”的法律文化。在中國古代社會(huì)中,儒家的法律思想長期占據(jù)著統(tǒng)治地位。“自漢武帝獨(dú)尊儒術(shù)以來,儒家法律思想是在‘德主刑輔,明刑弼教’和‘出禮入刑’等原則下實(shí)行儒法合流的”[11]。這種法律思想強(qiáng)調(diào)道德教化作用為主,法律強(qiáng)制作用為輔。主張“禮治”、“德治”、“人治”,從而輕視了法律的作用。正是在這種法律思想的影響下,中國古代社會(huì)長期處于一種專制的狀態(tài)?！?