法治：社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的制度建構(gòu)(三)探討與研究(編輯修改稿)
2024-08-31 17:46 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 )原因而把他們涉身其中的法律視為目的本身。在古代中國(guó)社會(huì)，法律并非沒(méi)有形而上的根據(jù)，但是這種形上層面不具有超驗(yàn)意義。古代君主的合法性源于天或天道，法律的合法性則源于天理(和人情)。然而，正好比天不是具有意志的人格神一樣，天理也不是超驗(yàn)的抽象規(guī)則。天道無(wú)形，但可以由自然變化、人世興衰中察知。天理無(wú)言，卻可以從紛亂雜陳的世事與人情中體察。這樣，政治和法律合法性的兩端天理和人情就匯合到了一處。這種天理國(guó)法人情的結(jié)構(gòu)，50[50]在賦予法律(國(guó)法或者王法)權(quán)威性的同時(shí)，也限制了它的權(quán)威性。更重要的是，由于其形式化受到限制，法律的自主性也相應(yīng)地受到限制。這種情形的結(jié)果之一是，沒(méi)有單純的法律事務(wù)，即便訴諸法律，人們也不必把法律解決視為最終的解決，因此，當(dāng)事人的同意被看成是判決合法性的重要依據(jù)之一。原則上沒(méi)有終局裁判。實(shí)質(zhì)正義受到特別重視，程序正義的發(fā)展則受到抑制。最后，也是最重要的，整個(gè)法律世界被認(rèn)為是自然世界的一部分，而不是一個(gè)通過(guò)理性人為建構(gòu)起來(lái)的世界。51[51]法律世界與生活世界之間不存在嚴(yán)格的界分，事實(shí)與法律也沒(méi)有明確的區(qū)分。它的一個(gè)附帶結(jié)果，是在一定程度上降低了法律概念的抽象性和普遍性?！ ∽詈?，中國(guó)古代法律是一種極富等差性的制度，這一特點(diǎn)固然反映了傳統(tǒng)社會(huì)中常見(jiàn)的尊卑上下的不平等觀念與現(xiàn)實(shí)，但更重要的是，這種等差性最終是在一種可以稱之為特殊主義的社會(huì)結(jié)構(gòu)中生長(zhǎng)起來(lái)的，后者表現(xiàn)為一種由內(nèi)向外、由己而人的外推式建構(gòu)社會(huì)關(guān)系的方式。52[52]在這種社會(huì)關(guān)系結(jié)構(gòu)中，不但尊卑上下、而且親疏遠(yuǎn)近的等差性也受到強(qiáng)調(diào)，因使得規(guī)則的適用往往因人而異、因事而異。不僅如此，當(dāng)尊卑上下的等級(jí)觀念因?yàn)楝F(xiàn)代社會(huì)變遷而逐漸淡化的時(shí)候，親疏遠(yuǎn)近的差異性觀念并沒(méi)有相應(yīng)地減弱，即使在今天，特殊主義的社會(huì)關(guān)系模式依然有其生存空間，這種情形不能不視為對(duì)法治所要求的規(guī)則的普遍性的一種威脅。53[53] 由上面的分析，我們可以注意到，一方面，因?yàn)橥沁\(yùn)用規(guī)則和規(guī)則系統(tǒng)以解決人類社會(huì)某些基本問(wèn)題的一種嘗試，中國(guó)古代社會(huì)的法與現(xiàn)代社會(huì)中的法并非沒(méi)有相通之處，不同時(shí)代和不同社會(huì)的人因此也有可能分享某些共同的法律經(jīng)驗(yàn)。但是另一方面，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的法律實(shí)踐在一些重要方面乃是基于與現(xiàn)代社會(huì)法律實(shí)踐相當(dāng)不同的原則，以致我們可以而且應(yīng)當(dāng)把它與具有現(xiàn)代性特征的法治相區(qū)別。顯然，意識(shí)到這一點(diǎn)對(duì)我們認(rèn)識(shí)和了解當(dāng)代中國(guó)的法治運(yùn)動(dòng)有著重要意義。因?yàn)?，正如前面指出的那樣，這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)實(shí)際是一個(gè)世紀(jì)以來(lái)中國(guó)社會(huì)謀求現(xiàn)代化努力的一部分。改造舊的法律觀念，塑造新的行為和認(rèn)知方式，在改變?cè)猩鐣?huì)結(jié)構(gòu)的同時(shí)建立新的社會(huì)秩序模式，正是這一運(yùn)動(dòng)所包含的重要內(nèi)容。不了解這一點(diǎn)，討論當(dāng)代中國(guó)的法治就沒(méi)有意義。54[54] 不過(guò)，一個(gè)基本的也是常常被人們忽略的事實(shí)是，這一現(xiàn)代法律運(yùn)
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