法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)(三)探討與研究(編輯修改稿)
2025-08-31 17:46 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 )原因而把他們涉身其中的法律視為目的本身。在古代中國社會，法律并非沒有形而上的根據(jù)，但是這種形上層面不具有超驗意義。古代君主的合法性源于天或天道，法律的合法性則源于天理(和人情)。然而，正好比天不是具有意志的人格神一樣，天理也不是超驗的抽象規(guī)則。天道無形，但可以由自然變化、人世興衰中察知。天理無言，卻可以從紛亂雜陳的世事與人情中體察。這樣，政治和法律合法性的兩端天理和人情就匯合到了一處。這種天理國法人情的結(jié)構(gòu)，50[50]在賦予法律(國法或者王法)權(quán)威性的同時，也限制了它的權(quán)威性。更重要的是，由于其形式化受到限制，法律的自主性也相應(yīng)地受到限制。這種情形的結(jié)果之一是，沒有單純的法律事務(wù)，即便訴諸法律，人們也不必把法律解決視為最終的解決，因此，當(dāng)事人的同意被看成是判決合法性的重要依據(jù)之一。原則上沒有終局裁判。實質(zhì)正義受到特別重視，程序正義的發(fā)展則受到抑制。最后，也是最重要的，整個法律世界被認(rèn)為是自然世界的一部分，而不是一個通過理性人為建構(gòu)起來的世界。51[51]法律世界與生活世界之間不存在嚴(yán)格的界分，事實與法律也沒有明確的區(qū)分。它的一個附帶結(jié)果，是在一定程度上降低了法律概念的抽象性和普遍性?！ ∽詈螅袊糯墒且环N極富等差性的制度，這一特點固然反映了傳統(tǒng)社會中常見的尊卑上下的不平等觀念與現(xiàn)實，但更重要的是，這種等差性最終是在一種可以稱之為特殊主義的社會結(jié)構(gòu)中生長起來的，后者表現(xiàn)為一種由內(nèi)向外、由己而人的外推式建構(gòu)社會關(guān)系的方式。52[52]在這種社會關(guān)系結(jié)構(gòu)中，不但尊卑上下、而且親疏遠近的等差性也受到強調(diào)，因使得規(guī)則的適用往往因人而異、因事而異。不僅如此，當(dāng)尊卑上下的等級觀念因為現(xiàn)代社會變遷而逐漸淡化的時候，親疏遠近的差異性觀念并沒有相應(yīng)地減弱，即使在今天，特殊主義的社會關(guān)系模式依然有其生存空間，這種情形不能不視為對法治所要求的規(guī)則的普遍性的一種威脅。53[53] 由上面的分析，我們可以注意到，一方面，因為同是運用規(guī)則和規(guī)則系統(tǒng)以解決人類社會某些基本問題的一種嘗試，中國古代社會的法與現(xiàn)代社會中的法并非沒有相通之處，不同時代和不同社會的人因此也有可能分享某些共同的法律經(jīng)驗。但是另一方面，中國傳統(tǒng)社會的法律實踐在一些重要方面乃是基于與現(xiàn)代社會法律實踐相當(dāng)不同的原則，以致我們可以而且應(yīng)當(dāng)把它與具有現(xiàn)代性特征的法治相區(qū)別。顯然，意識到這一點對我們認(rèn)識和了解當(dāng)代中國的法治運動有著重要意義。因為，正如前面指出的那樣，這場運動實際是一個世紀(jì)以來中國社會謀求現(xiàn)代化努力的一部分。改造舊的法律觀念，塑造新的行為和認(rèn)知方式，在改變原有社會結(jié)構(gòu)的同時建立新的社會秩序模式，正是這一運動所包含的重要內(nèi)容。不了解這一點，討論當(dāng)代中國的法治就沒有意義。54[54] 不過，一個基本的也是常常被人們忽略的事實是，這一現(xiàn)代法律運
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