我國現(xiàn)代公司治理結構的框架性分析(編輯修改稿)
2025-07-26 12:52 本頁面
【文章內容簡介】 念。所謂類別股，是指在公司的股權設置中，存在兩個以上不同種類、不同權利的股份，如普通股和優(yōu)先股就是兩種不同的類別股。根據(jù)一般原則，既然是類別股，就存在類別權利，因而對涉及類別股權益的事項就應當由類別股東大會議決。類別股東大會是少數(shù)股東制衡多數(shù)股東、維護自身權益的重要手段。 通過類別股東大會保護少數(shù)股東權益的奧妙在于，一項涉及類別股股東權益的議案，一般要獲得類別股股東的絕對多數(shù)同意才能通過。如根據(jù)香港公司條例的規(guī)定，只有獲得持該類別股面值總額3／4以上的絕對多數(shù)同意或該類股東經分別類別會議的特別決議批準，才能通過有關決議。顯然，如果法律上沒有創(chuàng)設類別股東大會這一機制，少數(shù)股東就無法對抗控股股東或大股東為其自身利益而進行的不公正表決?！ ☆悇e股東大會在我國《公司法》中雖然未有規(guī)定，但在我國的上市公司和有關規(guī)范性文件中卻有先例可尋。在赴香港發(fā)行H股、B股的上市公司中，同時存在的A股與H股或B股，即為類別股。原國務院證券委員會、原國家經濟體制改革委員會1994年8月制定的《赴境外上市公司章程必備條款》中，專設一章規(guī)定“類別股東表決的特別程序”。根據(jù)規(guī)定，持有不同種類股份的股東，為類別股東，公司擬變更或者廢除類別股東的權利，應當經股東大會以特別決議通過和經受影響的類別股東按規(guī)定分別召集的會議上以特別決議的2／3以上通過方可進行。但對境內上市公司來說，類別股在公司立法和公司實務中都被狹義化了。法定類別股只限于普通股、外資股(包括H股和B股)。但實際上，我國的類別股還應當包括事實上存在的國有股、法人股、個人股，或從主體角度劃分的發(fā)起人股(大多為國有股、法人股)和社會公眾股?！ ⊥晟莆覈念悇e股東大會制度，應當充分考慮到我國上市公司特殊的股權結構。其特殊性表現(xiàn)在，所有上市公司中的國有股和法人股均是不流通的股份，且各自或累計的持股比例大多達到絕對控股程度，最高的控股比例甚至達到88．58％。在此情況下，他們作為控股股東在股東大會的召集、召開和行使投票權等方面擁有絕對的優(yōu)勢，常常通過合法的程序和手段將自己的意志強加給少數(shù)股東，將自己的利益凌駕于公司利益和少數(shù)股東的利益之上。而在現(xiàn)行法律制度內，少數(shù)股東缺少保護自己權益的有效機制。因此，在我國的類別股中，除承認A股、H股、B股的劃分外，還應將國有股、法人股、個人股確定為類別股。在此基礎上構建類別股東大會議決制就具有了極為現(xiàn)實的意義。凡是涉及到個人股(包括內部職工股和社會公眾股)利益的議決事項，必須舉行類別股東會議，按類別股份總數(shù)的特別多數(shù)(如3／4或2／3)或所有類別股東分別會議的特別決議同意才能通過。這樣，控股股東損害少數(shù)股東權益的現(xiàn)象將能得到有效的遏制?！ ?．完善股東訴訟制度 從目前所暴露出來的案例來看，公司控股股東、公司董事及其他高級管理人員侵犯中小股東權益和公司利益的現(xiàn)象比較普遍。雖然主管部門對違法違規(guī)的公司和個人均處以高額罰款，甚至有的被司法機關追究了刑事責任，但投資者的經濟損失并未得到賠償。事實上，一般投資者不清楚如何采取民事補償措施，從有關法律條文中也找不到明確的依據(jù)，法院在受理案件時也因無充分的依據(jù)而不能對投資者提供實體和程序上的保護。鑒于此，在《公司法》修訂時，應對上述三條內容予以進一步完善，第61條、第62條中應明確權利主張人的范圍和主張權利的順序，并給予權利主張人以適當?shù)睦嫜a償；第111條應增加賦予股東損害賠償請求權的內容。此外，需要引進派生訴訟制度，并考慮將起訴股東的利益與公司通過訴訟所獲利益兼顧，從而激發(fā)股東為公司的整體利益而訴訟的積極性?！ ￡P于如何鼓勵個人或有關機構出面保護投資者的利益，證券界有各種不同的建議。本文建議有兩種國外的經驗可以借鑒：一是仿照德國的“股東協(xié)會”制度，在我國建立一個“證券市場投資者保護協(xié)會”，可以參照國內消費者保護協(xié)會的模式建立與運作；二是仿照日本的“股東觀察員”制度，授權律師、會計師、投資顧問等專業(yè)人士和機構代表股東向公司提起代表訴訟，法院減免原告的訴訟費，以減少原告的訴訟支出，鼓勵當事人的訴訟熱情。以上兩種制度可以同時采用，并寫入正在修改的《公司法》中。建議證券監(jiān)管部門制定“證券市場投資者保護協(xié)會管理辦法”，加快啟動協(xié)會的設立與運作；同時，鼓勵律師、投資顧問等專業(yè)人士代表股東參與民事訴訟?！ ∪⒗ο嚓P者在公司治理結構中的作用 治理結構的一個重要方面是有關確保外部資金流人企業(yè)，尋求鼓勵企業(yè)的各種利害相關者從事有效投資。公司的競爭力和最終成功是集體力量的結果，體現(xiàn)了各類資源所做出的貢獻，包括投資者、經理、雇員、債權人和供應商。公司應當認識到利害相關者的貢獻是建立一個有競爭力而且贏利的公司的寶貴資源，因而在利害相關者中建立創(chuàng)造財富的合作是為了公司的長期利益。只有認識到利害相關者的利益以及他們對公司長期的貢獻，才能更好地服務于公司的利益?！ ?．公司治理結構的框架應保證公司利害相關者受到法律保護的權利受到尊重。在所有0ECD國家，利害相關者的權利是由法律規(guī)定的，如勞動法、商業(yè)法、合同法和破產清算法，即使在利害相關者的利益沒有法律保護的領域，許多企業(yè)也向利害相關者作出附加承諾，出于對公司信譽和公司經營狀況的關切，使他們關心公司的利益?！ ?．由于利害相關者的利益受到法律保護，在其權利受到侵害時，應有機會得到有效補償。法律框架和過程應該是透明的，不妨礙利害相關者進行信息交流，也不影響他們在權利受到侵害時獲得賠償?shù)哪芰??！ ?．公司治理結構的框架應使利害相關者的參與有助于建立提高公司經營績效的機制。治理結構框架使利害相關者各自發(fā)揮不同的作用，他們在多大程度上參與公司管理要依據(jù)國家法律和慣例，不同公司之間也會有不同的利害相關者參與機制。例如，董事
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