【文章內(nèi)容簡介】 、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù) 1．忠實(shí)義務(wù)。忠實(shí)義務(wù)是指公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職責(zé)，維護(hù)公司利益。 2．勤勉義務(wù)。勤勉義務(wù)是指公司董事、監(jiān)事、高級管理人員履行職責(zé)時，應(yīng)盡與自己職責(zé)相當(dāng)?shù)暮侠碜⒁饬x務(wù)，善意、謹(jǐn)慎地處理事務(wù)。 十 一、公司職工權(quán)益保障及其參與民主管理 (一 )職工的勞動與社會保障權(quán)利 我國《公司法》第 l7 條規(guī)定，公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，依法與職工簽訂勞動合同，依法為職工辦理社會保險；公 司應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)勞動保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。 (二 )職工依法組織工會的權(quán)利 我國《公司法》第 l8 條規(guī)定，公司職工有權(quán)依法組織工會，開展工會活動，維護(hù)職工合法權(quán)益。 (三 )職工參與公司民主管理的權(quán)利 我國《公司法》第 l8 條規(guī)定，公司通過職工代表大會或其他形式，實(shí)行民主管理。職工代表大會雖然不是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，但是它是公司職工參與民主管理的有效形式之一。 十二、公司的解散與清算 (一 )公司的解散 公司的解散是指已成立的公司因法定原因喪失營業(yè)能力，停止業(yè)務(wù)活動，開始處理未結(jié)業(yè)務(wù)。依照我國《公司法》第 l81 條的規(guī)定，公司解散 的原因有： (1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； (2)股東大會決議解散； (3)因公司合并或分立解散； (4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； (5)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10％以上的股東可以請求人民法院解散公司，法院予以解散的。 應(yīng)予注意的是，公司的解散并非公司法人資格的消失。公司解散的清算期間，公司仍有法人資格，但只能進(jìn)行與公司清算相關(guān)的活動。 (二 )公司的清算 1．公司清算的概念。公司清 算是指公司解散后，處理公司未結(jié)事務(wù)，使公司法人資格消滅的程序。 2．清算的種類。公司的清算可分為破產(chǎn)程序清算和非破產(chǎn)程序清算。在公司財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時，由債權(quán)人或債務(wù)人申請進(jìn)人破產(chǎn)還債程序進(jìn)行清算終止公司法人資格的，為破產(chǎn)程序清算。破產(chǎn)程序清算適用《破產(chǎn)法》而非《公司法》的規(guī)定。非破產(chǎn)程序清算是指公司財產(chǎn)能夠抵償其債務(wù)時通過非破產(chǎn)清算程序終止公司法人資格。非破產(chǎn)程序清算適用《公司法》的規(guī)定。 第二節(jié)有限責(zé)任公司 一、有限責(zé)任公司的設(shè)立 (一 )有限責(zé)任公司的設(shè)立條件 根據(jù)我國《公司法》第 23 條的規(guī)定 ，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件： 1．股東符合法定人數(shù)和法定資格。 2．股東出資達(dá)到法定最低資產(chǎn)限額。 3．股東共同制定公司章程。 4．有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。 5．有公司住所。 (二 )有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 1．訂立公司章程。 2．股東認(rèn)繳及繳付出資。 3．選舉或確定公司機(jī)關(guān)。 4．申請?jiān)O(shè)立登記。 二、有限責(zé)任公司的股東出資 1．出資形式。有限責(zé)任公司的股東可以以貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)出資，但依照《公司登記管理?xiàng)l例》第 14條 的規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。在上述出資形式中，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的 30％。 2．出資證明書?！豆痉ā返?32 條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。 三、有限責(zé)任公司的股東及其權(quán)利義務(wù) 1．有限責(zé)任公司的股東構(gòu)成。有限責(zé)任公司的股東構(gòu)成如下： (1)在公司章程上簽名蓋章并履行出資義務(wù)的發(fā)起人，他們可以是自然人、法人、國家； (2)在公司存續(xù)期間依法取得股權(quán)的人，如通過繼承等原因取得股權(quán)成為股東的人； (3)公司 增資時的新股東。 2．股東名冊?！豆痉ā返?33 條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。 3．股東的權(quán)利。股東的權(quán)利主要表現(xiàn)為自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)是指股東基于自身出資專為自身利益而享有的權(quán)利，如獲得股息、紅利的權(quán)利等；共益權(quán)是指股東基于自己的出資為公司利益同時為自己利益而享有的參與公司事務(wù)的權(quán)利，如請求召開股東會的權(quán)利等。 4．股東的義務(wù)。股東應(yīng)履行以下義務(wù)：(1)繳納所認(rèn)繳的出資； (2)遵守公司章程；(3)以其繳納的出資為限對公司承擔(dān)責(zé)任； (4)在公司核準(zhǔn)登記后，不得抽逃出資； (5)對公司其他股東的誠信義 務(wù)等。 四、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)是依照法律和章程規(guī)定行使決策、執(zhí)行和監(jiān)督職能的機(jī)構(gòu)，包括股東會、董事會、監(jiān)事會。 (一 )股東會 1．股東會的組成。有限責(zé)任公司的股東會由全體股東組成。股東無論出資多少，都有權(quán)參加股東會。 2．股東會的性質(zhì)。股東會是依據(jù)公司法和公司章程的規(guī)定，對于公司經(jīng)營管理和各種涉及股東權(quán)益事宜擁有最高決策權(quán)的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)。但股東會對外不代表公司，對內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)，也不是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。 (二 )董事會 1．董事會的性質(zhì)。董事會是有限責(zé)任公司的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是 公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，對內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)，對外代表公司。小規(guī)模的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。 2．董事會的組成。董事會由股東會選舉的董事和其他方式產(chǎn)生的董事組成，向股東會負(fù)責(zé)。董事會由 3— 13 名奇數(shù)董事構(gòu)成，便于董事會決議能以簡單多數(shù)通過。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 (三 )監(jiān)事會 1．監(jiān)事會的性質(zhì)。監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，但不是必設(shè)機(jī)構(gòu)，小規(guī)模有限責(zé)任公司可以不設(shè)監(jiān)事會而只設(shè) l— 2 名監(jiān)事。 2．監(jiān)事會的沒置。根據(jù)《公司法》第52 條的規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于 3 人。監(jiān)事會 應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表，其中職工代表的比例不得低于 1／ 3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會設(shè)主席 1 人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事的任期每屆 3 年，連選可連任。 五、一人有限責(zé)任公司 根據(jù)《公司法》第 58 條的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司是指一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。由于一人股東不存在多數(shù)股東的相互制約和監(jiān)督機(jī)制，易發(fā)生股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的混同，致公司債權(quán)人和利害關(guān)系人利益受損的現(xiàn)象，故《公司法》對一人責(zé)任公司作出了特別規(guī)制： 第一，注冊資本規(guī)制。 第 二，出資期限規(guī)制。 第三，沒立公司的規(guī)制。 第四，財務(wù)監(jiān)督規(guī)制。 第五，法人人格否認(rèn)規(guī)制。 六、國有獨(dú)資公司 國有獨(dú)資公司是指由國家單獨(dú)出資，國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。國有獨(dú)資公司的意義在于投資主體為中央或某一級人民政府授權(quán)的本級國家資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，而不在于公司出資的國有性質(zhì)。一個普通國有企業(yè)或者其他國有單位充當(dāng)股東的有限責(zé)任公司，不是國有獨(dú)資公司，由幾個國有投資人出資成立的有限責(zé)任公司，也不是國有獨(dú)資公司。 國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。 國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會，董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。 國有獨(dú)資公司可以設(shè)經(jīng)理，其產(chǎn)生和職權(quán)與一般有限責(zé)任公司的經(jīng)理相同。 國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或經(jīng)濟(jì)組織兼職。 國有獨(dú)資公司的監(jiān)事會是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，屬于外部監(jiān)事會，不同于一般有限責(zé)任公司作為內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的監(jiān)事會。國有獨(dú)資公司的監(jiān)事會以財務(wù)監(jiān)督為核心。 七、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 (一 )股權(quán)的對內(nèi)轉(zhuǎn)讓和對外轉(zhuǎn)讓 根據(jù) 《公司法》第 72 條的規(guī)定，公司股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即對內(nèi)轉(zhuǎn)讓，只要轉(zhuǎn)讓方和受讓方達(dá)成合意即可，其他股東無權(quán)干涉。但股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即向公司以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，除公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定外，應(yīng)遵守下列規(guī)定： (1)應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 (2)轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)在轉(zhuǎn)讓前就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知和征求其他股東的意見。 (3)其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。 (二 )強(qiáng)制執(zhí)行時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股權(quán)作為財產(chǎn)權(quán)，可以作為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的。人民法院依照法律規(guī)定強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。 (三 )異議股東的股權(quán)收購請求權(quán) 異議股東的股權(quán)收購請求權(quán)是指對公司重大交易事項(xiàng)表示異議的股東，可請求公司以公平的價格買同其出資的股本而退出公司的權(quán)利。 (四 )股權(quán)的繼承 根據(jù)《公司法》第 76 條的規(guī)定，除公司章程另有規(guī)定外，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。 第三節(jié)股份有限公司 一、股份有限公司的設(shè)立 (一 )股份有限公司的設(shè)立條件 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件： (1)發(fā)起人符合法定人數(shù)，應(yīng)當(dāng)有 2 人以上 200 人以下為發(fā)起人，而且須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 (2)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。 (3)股份發(fā)行、公司籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。 (4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集設(shè)立的，所定章程還應(yīng)經(jīng)創(chuàng)立大會通過。 (5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；有公司住所。 (二 )股份有限公司的設(shè)立方式 股份有限公司的沒立方式有：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)繳公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司；募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立的公司。 (三 )股份有限公司的設(shè)立程序 1．訂立發(fā)起人協(xié)議 。 2．訂立公司章程。 股份有限公司章程的制定者是發(fā)起人而不是全體股東，章程制定后還需經(jīng)公司創(chuàng)立大會通過，連同設(shè)立申請登記文件報主管機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)后，才能作為公司的正式章程。 3．發(fā)起設(shè)立的步驟。以發(fā)起設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人需履行三個步驟： (1)以書面形式認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份，所有發(fā)起人認(rèn)購的股本總額應(yīng)等于公司的注冊資本額。 (2)繳納所認(rèn)繳股份的首期或全部股款。按照公司章程的規(guī)定，一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。 (3)選舉董事和監(jiān)事，組成董事會和監(jiān)事會。 4．募集設(shè)立的 步驟。對于募集設(shè)立，股份有限公司的股本分別由發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集，其中發(fā)起人認(rèn)購股份數(shù)不少于公司股份總數(shù)的 35％。發(fā)起人認(rèn)購法定數(shù)額的股份后，其余股份可以向社會公開募集。 5．申請?jiān)O(shè)立登記。 二、股份有限公司的股份和股票 (一 )股份和股票的概念 1．股份的概念和特征?！豆痉ā返?l26條第 l 款規(guī)定：“股份有限公司的資本劃分為股份，每一股金額相等”。因此，股份是公司資本的基本構(gòu)成單位，股份總數(shù)乘以每股金額構(gòu)成公司股本總額。 股份的特征是： (1)股份的平等性，即每一股份金額相等，所體現(xiàn)的權(quán)利義務(wù)相等；(2)股份的可轉(zhuǎn)讓性，即股份可以自由轉(zhuǎn)讓；(3)股份的權(quán)利性，即股份體現(xiàn)了股東的權(quán)利； (4)股份的證券性，股份以股票為表現(xiàn)形式，而股票是有價證券。 2．股票的概念和特征?！豆痉ā返?l26條第 2 款規(guī)定：“公司的股份采取股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證?！惫善狈譃閷?shí)物券式股票和簿記券式股票。 股票的特征是： (1)股票是有價證券，股票是股份的表現(xiàn)形式； (2)股票是流通證券，股票可以轉(zhuǎn)讓和流通，這也是股份有限公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別； (3)股票是要式證券，其形式、制作程序、記載事項(xiàng)、記載方式，均應(yīng)符合 法律的要求。 (二 )股份的分類 股票是股份的表現(xiàn)形式，股票的類型和股份的類型是一致的。依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，股票和股份可進(jìn)行如下分類： 1．根據(jù)是否在股票上記載股東姓名，股票可分為記名股和無記名股。 2．根據(jù)票面上是否載明金額，股份可分為額面股和無額面股。 3．根據(jù)股東享有股權(quán)內(nèi)容的不同，股份可分為普通股與優(yōu)先股。 (三 )股份或股票的發(fā)行 股份或股票的發(fā)行是指股份有限公司以募集資本為目的分配或出售自己的股份。分為設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行。 (四 )股份的轉(zhuǎn)讓 股份轉(zhuǎn)讓是指股東依法將其股份轉(zhuǎn)讓給他人的行為。股東轉(zhuǎn)讓其股份， 應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行?！耙婪ㄔO(shè)立的證券交易場所”包括證券交易所和場外交易場所兩種。我國的證券交易所包括深圳交易所和上海交易所。場外交易場所是指依法設(shè)立的供非上市公司股票進(jìn)行非集中競價交易的場所，主要包括柜臺交易場所和聯(lián)合報價系統(tǒng)。 三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) (一 )股東大會 股東大會是由全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)。其職權(quán)與有限責(zé)任公司股東大會職權(quán)相同。 (二 )董事會 董事會是股份有限公司的經(jīng)營決策和執(zhí)行機(jī)關(guān)，依法對公司進(jìn)行經(jīng)營管理。董事會對股東大會負(fù)責(zé)。它是股份有限公司的 必設(shè)機(jī)構(gòu)。 (三 )監(jiān)事會 監(jiān)事會是股份有限公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)。股份有限公司必設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于 3人。 四、上市公司的特別規(guī)定 上