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正文內(nèi)容

自考勞動法教材梳理(編輯修改稿)

2025-07-26 04:52 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 收、統(tǒng)一調(diào)配,被動地依賴和接受國家的安置就業(yè),用人單位也無用工自主權(quán),只是被動地服從國家的統(tǒng)一調(diào)配,安置勞動者就業(yè)。⑵市場導向型勞動就業(yè)制度模式(市場經(jīng)濟體制下)。1980年8月舉行的全國勞動就業(yè)工作會議提出了“三結(jié)合”的就業(yè)方針。此后,隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的確立,在“三結(jié)合”就業(yè)方針的基礎(chǔ)上,我國逐漸形成了以市場為導向的新型勞動就業(yè)制度模式,即完善勞動力市場,實行職業(yè)介紹機構(gòu)介紹就業(yè)、自愿組織起來就業(yè)和自謀職業(yè)相結(jié)合的方針指導下的新的就業(yè)制度模式。第二節(jié) 職業(yè)介紹與就業(yè)服務一、職業(yè)介紹與職業(yè)介紹機構(gòu)(一)職業(yè)介紹的概念職業(yè)介紹是指有關(guān)部門或機構(gòu)依法為用人單位招用人員和勞動者求職與就業(yè)所提供的就業(yè)中介服務。(二)職業(yè)介紹機構(gòu)的概念和分類職業(yè)介紹機構(gòu),是指依法設(shè)立的,從事職業(yè)介紹服務工作的專門機構(gòu)。職業(yè)介紹機構(gòu)應當具備法人資格,一般要向當?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)登記注冊。職業(yè)介紹機構(gòu)分為非營利性職業(yè)介紹機構(gòu)和營利性職業(yè)介紹機構(gòu)。其中,非營利性職業(yè)介紹機構(gòu)包括公共職業(yè)介紹機構(gòu)和其他非營利性職業(yè)介紹機構(gòu)。(三)我國職業(yè)介紹法律規(guī)定的主要內(nèi)容我國職業(yè)介紹法律規(guī)定的主要內(nèi)容包括以下幾個方面:⒈職業(yè)介紹機構(gòu)設(shè)立的條件我國設(shè)立職業(yè)介紹機構(gòu)應當具備以下條件:⑴有明確的業(yè)務范圍、機構(gòu)章程和管理制度;⑵有開展業(yè)務必備的固定場所、辦公設(shè)施和一定數(shù)量的開辦資金;⑶有一定數(shù)量具備相應職業(yè)資格的專職工作人員;⑷法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。⒉職業(yè)介紹機構(gòu)的批準和登記開辦職業(yè)介紹機構(gòu)或其他機構(gòu)開展職業(yè)介紹活動,須經(jīng)勞動保障行政部門批準。勞動保障行政部門接到開辦職業(yè)介紹機構(gòu)或其他機構(gòu)開展職業(yè)介紹活動的申請后,應當自接到申請之日起30日內(nèi)審理完畢。開辦非營利性職業(yè)介紹機構(gòu),須持勞動保障行政部門的批準文件,根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定到相應的登記管理機關(guān)進行登記。開辦營利性職業(yè)介紹機構(gòu),須持勞動保障行政部門的批準文件,到工商行政管理機關(guān)辦理企業(yè)登記注冊。⒊職業(yè)介紹機構(gòu)可以從事的業(yè)務⒋職業(yè)介紹機構(gòu)的禁止行為⒌其他有關(guān)規(guī)定二、境外就業(yè)中介管理(一)境外就業(yè)中介的概念境外就業(yè)中介,是指為中國公民境外就業(yè)或者為境外雇主在中國境內(nèi)招聘中國公民到境外就業(yè)提供相關(guān)服務的活動。勞動和社會保障部、公安部、國家工商行政管理局于2002年5月14日聯(lián)合發(fā)布了《境外就業(yè)中介管理規(guī)定》。境外就業(yè)中介實行行政許可制度。(二)境外就業(yè)中介機構(gòu)的設(shè)立⒈從事境外就業(yè)中介活動應當具備的條件從事境外就業(yè)中介活動應當具備以下條件:⑴符合企業(yè)法人設(shè)立的條件;⑵具有法律、外語、財會專業(yè)資格的專職工作人員,有健全的工作制度和工作人員守則;⑶備用金不低于50萬元;⑷法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。境外機構(gòu)、個人及外國駐華機構(gòu)不得在中國境內(nèi)從事境外就業(yè)中介活動。⒉申請、審批與登記申請從事境外就業(yè)中介活動的機構(gòu)應當向其所在地的省級勞動保障行政部門提出申請,經(jīng)初審同意并征得同級公安機關(guān)同意后,報勞動和社會保障部審批。勞動和社會保障部自收到申請之日起60日內(nèi)做出答復。(三)境外就業(yè)中介機構(gòu)的經(jīng)營和管理⒊備用金制度⑴境外就業(yè)中介實行備用金制度。備用金用于因境外就業(yè)中介機構(gòu)責任造成其服務對象合法權(quán)益受到損害時的賠償及支付罰款、罰金。三、就業(yè)服務(一)就業(yè)服務的概念和內(nèi)容就業(yè)服務,是指為勞動力供需雙方提供的一系列服務活動。具體說,就是通過市場這個中介,用人單位和勞動者之間進行雙向選擇,用人單位行使擇業(yè)自主權(quán),最終實現(xiàn)勞動者的就業(yè)。就業(yè)服務的對象包括兩個方面:①有勞動力供給愿望的各種勞動者;②需求勞動力的各種用人單位。勞動就業(yè)服務的主要內(nèi)容包括以下幾個方面:①失業(yè)登記②職業(yè)指導③職業(yè)介紹④就業(yè)訓練⑤失業(yè)保障⑥生產(chǎn)自救。(二)發(fā)展就業(yè)服務發(fā)展就業(yè)服務事業(yè)應在以下幾個方面采取措施,大力推動就業(yè)服務。⒈建立健全就業(yè)服務體系就業(yè)服務體系是融職業(yè)介紹、就業(yè)訓練、失業(yè)保險和勞動就業(yè)服務企業(yè)等各項就業(yè)服務工作為一體的工作機制。⒉發(fā)展職業(yè)介紹機構(gòu)⒊開展就業(yè)訓練工作⒋辦好勞動就業(yè)服務企業(yè)勞動就業(yè)服務企業(yè),是指承擔安置城鎮(zhèn)待業(yè)人員和企業(yè)富余人員任務,由國家和社會扶持,進行生產(chǎn)經(jīng)營自救的集體所有制經(jīng)濟組織。⒌搞好失業(yè)保險,為失業(yè)人員提供基本生活保障第二節(jié) 特殊群體就業(yè)保障特殊群體是指謀求職業(yè)有困難或需要特殊就業(yè)服務的人群,包括婦女、殘疾人、退役軍人、少數(shù)民族、未成年人及其他特殊對待的群體。法律上對特殊群體在就業(yè)方面給予特殊保護,即為特殊群體的就業(yè)保障,包括殘疾人就業(yè)保障、退役軍人就業(yè)保障、少數(shù)民族人員就業(yè)保障、農(nóng)村剩余勞動力的就業(yè)保障和下崗失業(yè)人員再就業(yè)的法律保障。一、殘疾人就業(yè)保障有勞動能力的殘疾人,應當同健康人一樣享有勞動權(quán)。殘疾人就業(yè)保障主要包括以下內(nèi)容:⒈就業(yè)方針國家隊殘疾人的就業(yè),采取集中與分散相結(jié)合,鼓勵自謀職業(yè)的方針。⒉優(yōu)惠政策國家對殘疾人就業(yè)采取優(yōu)惠的就業(yè)政策。⒊保護措施機關(guān)、團體、企業(yè)事業(yè)單位和城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟組織安排殘疾人就業(yè)達不到一定比例的,要交納殘疾人保障金。二、退役軍人就業(yè)保障國家對退役軍人的就業(yè)權(quán)的保障主要包括下述內(nèi)容:⒈退役義務兵的就業(yè)規(guī)定符合安排工作條件的義務兵退出現(xiàn)役后,由當?shù)卣撠煱才殴ぷ?,保證義務兵的第一次就業(yè)。⒉退役志愿兵的就業(yè)規(guī)定⒊退役軍官的就業(yè)規(guī)定根據(jù)《兵役法》的規(guī)定,退役軍官由國家安置。三、少數(shù)民族人員就業(yè)保障對少數(shù)民族人員就業(yè)權(quán)的保障主要包括:民族自治地方的企事業(yè)單位在招收人員的時候,要優(yōu)先招收少數(shù)民族人員;上級國家機關(guān)隸屬的在民族自治地方的企事業(yè)單位在招收人員時,應當優(yōu)先招收當?shù)厣贁?shù)民族人員等。四、農(nóng)村剩余勞動力的就業(yè)保障解決農(nóng)村剩余勞動力就業(yè)問題的根本途徑是:按照城鄉(xiāng)統(tǒng)籌就業(yè)的原則,逐步建立統(tǒng)一、開放、競爭、有序、城鄉(xiāng)一體化的勞動力市場,大力推進城市化進程。當前,可采取的途徑主要為:⑴在農(nóng)業(yè)內(nèi)部挖潛,在搞好種植業(yè)的同時,發(fā)展林業(yè)、畜牧業(yè)、水產(chǎn)業(yè),向深度開發(fā);⑵發(fā)展鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和農(nóng)村第三產(chǎn)業(yè),就地就近向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移;⑶發(fā)展小城鎮(zhèn),吸納農(nóng)村剩余勞動力;⑷引導一部分農(nóng)村勞動力按需有序異地就業(yè),以滿足城市經(jīng)濟發(fā)展的需要。五、下崗失業(yè)人員再就業(yè)的法律保障(一)下崗職工的概念和條件下崗職工,是指由于用人單位的生產(chǎn)和經(jīng)營狀況等原因,已經(jīng)離開本人的生產(chǎn)或工作崗位,并已不在本單位從事其他任何工作,在社會上沒有再就業(yè),但仍與用人單位保留勞動關(guān)系的職工。(二)下崗職工與失業(yè)人員的區(qū)別失業(yè)人員,是指在16周歲以上,有勞動能力,在調(diào)查期間未從事有酬勞動,當前有就業(yè)可能并以某種方式正尋找工作的人員。下崗與失業(yè)的關(guān)系為,下崗不一定失業(yè),失業(yè)人員中包含了下崗職工。根據(jù)我國有關(guān)政策規(guī)定,下崗職工與失業(yè)人員的根本區(qū)別在于下崗職工和企業(yè)還存在著勞動關(guān)系,而失業(yè)人員與企業(yè)已無任何關(guān)系。依據(jù)我國有關(guān)下崗職工的政策規(guī)定,下崗職工與原單位保持勞動關(guān)系的期限為3年。下崗職工再就業(yè)問題只是一定歷史時期的特殊政策。(三)下崗職工再就業(yè)的有關(guān)規(guī)定2002年,中共中央和國務院發(fā)布了《進一步做好下崗失業(yè)人員再就業(yè)工作的通知》,將下崗職工再就業(yè)政策轉(zhuǎn)變?yōu)橄聧徥I(yè)人員再就業(yè)政策。第八章 勞動合同第一節(jié) 勞動合同概述一、勞動合同的概念和特征(一)勞動合同的概念勞動合同亦稱勞動契約、勞動協(xié)議,一些國家稱雇用(傭)合同,是指勞動者與用人單位之間為確立勞動關(guān)系,依法協(xié)商就雙方權(quán)利和義務達成的協(xié)議。(二)勞動合同的特征勞動合同作為契約的一種,除了具有普通合同的一般特征外,還具有以下法律特征:⒈勞動合同主體具有特定性我國《勞動法》明確規(guī)定勞動合同的主體一方是勞動者,另一方是用人單位。⒉勞動合同內(nèi)容具有權(quán)利義務的統(tǒng)一性和對應性,即勞動者的權(quán)利就是用人單位的義務,而勞動者的義務則是用人單位的權(quán)利。⒊勞動合同具有雙務、有償、諾成合同的特性⒋勞動合同往往涉及第三人的物質(zhì)利益關(guān)系這一特征是由勞動力本身再生產(chǎn)的特點決定的。勞動者因享有社會保險和福利待遇的權(quán)利而附帶產(chǎn)生了勞動者的直系親屬依法享有一定的物質(zhì)幫助權(quán)。二、勞動合同的作用在社會主義市場經(jīng)濟條件下,勞動合同的作用主要有:①勞動合同是建立勞動關(guān)系的基本形式②勞動合同是促進勞動力資源合理配置的重要手段③勞動合同有利于避免或減少勞動爭議三、勞動合同的立法概況1900年,《勞動合同法》在比利時產(chǎn)生,被勞動法學界稱為勞動合同立法的起點。各國勞動合同立法的模式主要有兩類:一是制定單行的勞動合同法;另一類是將勞動合同作為勞動法的一個部分進行規(guī)定。1994年頒布的《勞動法》,全面肯定了勞動合同制度,為推行全員勞動合同制提供了基本法律依據(jù)。四、勞動合同的分類(一)按照勞動合同期限的不同,勞動合同可以分為有固定期限的勞動合同(亦稱定期勞動合同)、無固定期限的合同(亦稱無定期勞動合同)和以完成一定工作為期限的勞動合同。以完成一定工作為期限的勞動合同是一種特殊的定期勞動合同,它與定期勞動合同的區(qū)別在于:定期勞動合同的有效期限是具體、明確的;而以完成一定工作為期限的勞動合同的有效期限則是相對的,一般是以某項工作或工程的進行期間為合同的相對有效期限。(二)按照勞動者身份的不同,勞動合同可以分為城鎮(zhèn)職工勞動合同、農(nóng)民工勞動合同、學徒工勞動合同等。(三)按照用人方式的不同,勞動合同可以分為錄用合同、聘用合同和借用合同等。(四)按照就業(yè)方式的不同,勞動合同可以分為全日制用工勞動合同和非全日制用工勞動合同。(五)按照勞動合同的存在形式不同,可以將勞動合同分為書面勞動合同、口頭勞動合同。(六)其他分類。第二節(jié) 勞動合同的訂立一、勞動合同訂立的概念和原則勞動合同的訂立是指勞動者和用人單位之間依法就勞動合同條款進行協(xié)商,達成協(xié)議,從而確立勞動關(guān)系和明確相互權(quán)利義務的法律行為。《勞動法》第17條規(guī)定:“訂立和變更勞動合同,應當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定?!泵鞔_了勞動者和用人單位訂立勞動合同必須遵循的三項基本原則:(一)平等自愿原則(二)協(xié)商一致原則(三)不得違反法律、行政法規(guī)的原則亦稱合法原則,它是勞動合同得以有效的前提條件。這一原則的具體要求是:⒈勞動合同的主體必須合法。也就是說,勞動合同的主體雙方要有權(quán)利能力和行為能力。⒉勞動合同的內(nèi)容必須合法。勞動合同的雙方當事人在確定具體的勞動權(quán)利義務時,不得違背國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。⒊勞動合同的訂立程序必須合法。我國《勞動法》雖然沒有對勞動合同的簽訂程序做出明確規(guī)定,但并不排斥有關(guān)法律、法規(guī)對勞動合同簽訂程序的法律要求。二、勞動合同訂立的程序根據(jù)實踐經(jīng)驗和客觀需要,訂立勞動合同應經(jīng)過要約與承諾兩個基本階段。(一)要約要約,是指勞動合同的一方當事人向另一方當事人提出的訂立勞動合同的意思表示。要約的內(nèi)容應當包括:訂立勞動合同的愿望,訂立勞動合同的條件,以及要求對方考慮答復的期限等。訂立合同的條件必須明確具體。訂立勞動合同的要約,是一種法律行為,對要約人產(chǎn)生一定的法律約束力。要約人在要約有效期內(nèi)不得隨意變更或撤回要約,也不得拒絕受要約人的有效承諾。(二)承諾勞動合同的承諾,也是一種法律行為,一般情況下,要約一經(jīng)承諾,書寫成書面合同,經(jīng)雙方當事人簽名蓋章,合同即告成立。實踐中勞動合同的簽訂程序為:用人單位根據(jù)本單位的情況事先起草了書面合同草案,經(jīng)與勞動者協(xié)商達成一致意見,雙方簽字蓋章,合同即告成立。在這種情況下,勞動者有權(quán)對合同草案的有關(guān)條款提出修改意見。三、勞動合同訂立的形式勞動合同訂立的形式分為書面形式和口頭形式兩種。我國《勞動法》第19條對勞動合同訂立的形式做了規(guī)定:“勞動合同應當以書面形式訂立?!备鶕?jù)法理,這應該屬于強制性條款。在實踐過程中對“事實勞動關(guān)系”和“隱性就業(yè)”采取了一些補救措施,如勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第17條規(guī)定:“用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關(guān)系,而用人單位故意拖延不訂立勞動合同,勞動行政部門應予以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的,應按勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》的規(guī)定進行賠償?!钡谌?jié) 勞動合同的效力一、勞動合同效力的概念勞動合同的效力,是指勞動合同具有法律效力,即勞動法賦予勞動合同對雙方當事人及相關(guān)第三人的法律約束力。勞動合同成立是指勞動合同雙方當事人就確立勞動關(guān)系意思表示一致,并就勞動合同條款經(jīng)協(xié)商一致,簽訂了協(xié)議。勞動合同生效是指勞動合同具有法律效力的起始時間。勞動合同成立和勞動合同生效既有聯(lián)系又有區(qū)別,勞動合同成立是勞動合同生效的前提,但勞動合同成立并不意味著勞動合同一定生效,只有依法成立的勞動合同才具有法律約束力。簽訂勞動合同是一種法
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