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正文內(nèi)容

張文顯法理學(第三版)考研筆記(編輯修改稿)

2025-07-26 01:46 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 賦予某種事實狀態(tài)以法律意義的規(guī)定。(二)邏輯結(jié)構(gòu)三要素說假定:法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提條件或情況的部分。處理:法律規(guī)則中指出人們應當做什么、禁止做什么的部分。制裁:法律規(guī)則中指出行為要承擔法律后果的的部分。二要素說行為模式:法律規(guī)則中指出人們應當做什么、禁止做什么的部分。法律后果:法律規(guī)則中指出行為要承擔法律后果的的部分。(三)兩大特色:可重復適用性、普遍適用性(四)特點(VS法律原則):(1)微觀的指導性 (2)較強的操作性 (3)較高的確定性二、法律規(guī)則的分類(一)依內(nèi)容授權(quán)性規(guī)則:指示人們可以作為、不作為或要求他人作為、不作為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則:直接要求人們作為、不作為的規(guī)則。權(quán)義復合性規(guī)則:兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。(二)依形式特征規(guī)范性規(guī)則:規(guī)則內(nèi)容明確具體,可直接適用的規(guī)則。標準性規(guī)則:規(guī)則內(nèi)容具有一定伸縮性,可適當裁量的規(guī)則。(三)依功能調(diào)整性規(guī)則:調(diào)整已有行為的規(guī)則。構(gòu)成性規(guī)則;組織人們按規(guī)則規(guī)定行為的規(guī)則。(四)依強制性程度強行性規(guī)則:行為主體必須作為、不作為的規(guī)則。指導性規(guī)則:行為主體可自由決定作為、不作為的規(guī)則。第四節(jié)法律原則一、法律原則釋義(一)概念:是法律的原理,或是為其他法的要素提供基礎(chǔ)的綜合性原理。(二)功能:(1)為法律概念和法律規(guī)則提供基礎(chǔ) (2)作為審判依據(jù) (3)作為斷案依據(jù)二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別(一)對人對事的覆蓋面上,法律原則具有宏觀指導性;法律規(guī)則具有微觀指導性。(二)變化速率上,法律原則具有較強的穩(wěn)定性;法律規(guī)則具有較強的操作性、易變性。(三)確定性上,法律原則較模糊;法律規(guī)則具有較高的確定性。三、法律原則的分類(一)依產(chǎn)生基礎(chǔ):政策性原則、公理性原則(二)依覆蓋面:基本法律原則、具體法律原則(三)依內(nèi)容:實體性原則、程序性原則四、法律原則的適用(一)適用特點:(1)存在與法律運作全過程(2)有分量問題,可“部分”適用,當兩個法律原則發(fā)生碰撞時,可將兩個法律原則不同程度的適用(3)可以排斥規(guī)則的適用(二)遵循規(guī)則:(1)只能適用法律原則,禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。(2)法律規(guī)則優(yōu)先適用。(3)嚴格說明理由。第八章 法律體系第一節(jié)法律體系的釋義一、法律體系的概念和特點(一)概念:一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。(二)特點:(1)一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范形成的整體(2)按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體(3)理想化要求:門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)(4)是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一二、法律體系與相關(guān)概念之異同(1)法律體系VS法制體系(2)法律體系VS法學體系(3)法律體系VS立法體系第二節(jié)法律部門及其劃分標準一、法律部門釋義法律部門:根據(jù)一定標準和原則,按照法律規(guī)范自身不同性質(zhì)、所調(diào)整的社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。二、法律部門的劃分標準和原則(一)劃分標準(1)法律規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系(2)法律規(guī)范的調(diào)整方法(二)劃分原則(1)整體性原則(2)均衡性原則(3)以現(xiàn)行法為主,兼顧即將制定的法律第三節(jié)當代中國的法律體系一、劃分方案:①三分法 ②八分法 ③十分法 ? 本書 —— 七分法二、具體法律部門(1)憲法及憲法相關(guān)法(2)民商法(3)行政法(4)經(jīng)濟法(5)社會法(6)刑法(7)訴訟與非訴訟程序法第九章權(quán)利和義務(wù)第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀一、西方思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念二、中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學的核心范疇(1)權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系在到法律責任的邏輯關(guān)系的各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。(2)權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。(3)權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運行和操作的整個過程。(4)權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值。二、權(quán)利和義務(wù)的釋義(一)釋義法律權(quán)利:規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中,實現(xiàn)于法律關(guān)系中,主體以相對自由的作為或不作為方式獲得利益的一種手段。法律義務(wù):規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中,實現(xiàn)于法律關(guān)系中,主體以相對抑制的作為或不作為方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。(二)本質(zhì)、特征、作用,或是隱含在法律規(guī)范中,或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來。 ①以社會承受力為限 ②互為界限 ③行使權(quán)利和履行義務(wù)受程度上的限定,而不是目的。,權(quán)利具有能動性和可選擇性。第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類(1)依存在形態(tài)應有權(quán)利義務(wù)——現(xiàn)實權(quán)利義務(wù);法定權(quán)利義務(wù)——習慣權(quán)利義務(wù)(2)依體現(xiàn)社會內(nèi)容的重要程度,即在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能、價值基本權(quán)利義務(wù)——普通權(quán)利義務(wù)(3)依對人們的效力范圍一般權(quán)利義務(wù)——特殊權(quán)利義務(wù)(4)依因果關(guān)系第一性權(quán)利義務(wù)——第二性權(quán)利義務(wù)(5)依權(quán)利主體實現(xiàn)意志和利益的方式行動權(quán)利VS消極義務(wù)——接受權(quán)利VS積極義務(wù)(6)依權(quán)利主體不同個體權(quán)利義務(wù)——集體權(quán)利義務(wù)——國家權(quán)利義務(wù)——人類權(quán)利義務(wù)第四節(jié)權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系一、結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系權(quán)利和義務(wù)是對立統(tǒng)一的關(guān)系對立:①一個表征利益,一個表征負擔;②一個是主動,一個是受動。權(quán)利和義務(wù)是法這一現(xiàn)象兩個分離的、相反的成分和因素,是兩個相互排斥的對立面。統(tǒng)一:相互依存、相互貫通相互依存:權(quán)利和義務(wù)不可能孤立的存在和發(fā)展,一方的存在和發(fā)展以另一方的存在和發(fā)展為條件。相互貫通:權(quán)利和義務(wù)相互滲透、相互包含,并在一定條件下相互轉(zhuǎn)化。二、數(shù)量上的等值關(guān)系一個社會的權(quán)利總量和義務(wù)總量是相等的。在具體法律關(guān)系中,權(quán)利和義務(wù)相互包含。三、功能上的互補關(guān)系權(quán)利直接體現(xiàn)法律的價值目標,義務(wù)保障價值目標和權(quán)利的實現(xiàn)。權(quán)利提供不確定指引,義務(wù)提供確定指引。義務(wù)的約束機制有助于建立秩序,權(quán)利的導向和激勵機制有助于實現(xiàn)自由。四、價值意義上的主次關(guān)系現(xiàn)階段,應以權(quán)利為本位。權(quán)利本位的法律特征:(1)法律面前人人平等。(2)權(quán)利義務(wù)關(guān)系范圍內(nèi),權(quán)利是目的,義務(wù)是手段,法律設(shè)定義務(wù)的目的在于實現(xiàn)權(quán)利;權(quán)利是第一性因素,義務(wù)是第二性因素,權(quán)利是義務(wù)存在的依據(jù)和意義。(3)在法律沒有明文禁止和強制的情況下,可作出權(quán)利推定。(4)權(quán)利主體在行使權(quán)利時,只受法律規(guī)定的限制,限制的目的在于遵照和保障他人權(quán)利。(5)人們在享有權(quán)利、成為權(quán)利主體前提下,應承擔相應義務(wù),在行使權(quán)利和履行義務(wù)的實踐中實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的一致性。第十章法律行為第一節(jié)法律行為的概念一、行為與法律行為的界定法律行為:人們所實施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生法律后果的行為。二、法律行為的基本特征(1)社會意義(2)法律性 (3)意志性第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)法律行為的構(gòu)成要件:法律規(guī)定或法律解釋確定的構(gòu)成法律行為的要素。一、法律行為的內(nèi)在方面動機:直接推動行為人去行動以達到一定目的的內(nèi)在動力和動因。目的:人們通過實施行為以達到一定結(jié)果的主觀意圖。認知能力:人們對自己行為的法律意義和后果的認識能力。二、法律行為的外在方面行為:人們通過身體或語言或意志表現(xiàn)與外在的舉動。手段:認為為實現(xiàn)預設(shè)的目的而實施一定行為所采取的各種方式方法。結(jié)果:人們通過實施行為所引起的社會影響。第三節(jié)法律行為的基本分類一、法律行為分類的標準二、法律行為的具體分類(一)依行為主體的性質(zhì)和特點分類依行為主體的特點,分為個人行為、集體行為、國家行為依主體意思表示形式,分為單方行為、多方行為依主體參與行為的狀態(tài),分為自主行為、代理行為(二)依行為的法律性質(zhì)分類依行為是否符合法律的內(nèi)容要求,分為合法行為、違法行為依行為具有公法性質(zhì)還是私法性質(zhì),分為公法行為、私法行為(三)依行為的表現(xiàn)形式和相互關(guān)系分類依行為的表現(xiàn)形式,分為積極行為、消極行為依行為的主從關(guān)系,分為主行為、從行為(四)依行為的構(gòu)成要件分類依行為是否通過意思表示,分為表示行為、非表示行為依行為成立是否需要特定法律要件,分為要式行為、非要式行為依行為的有效程度,分為完全行為、不完全行為第十一章法律關(guān)系第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類一、法律關(guān)系釋義(一)概念:法所構(gòu)建調(diào)整的,以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。(二)特點:(1)是由法律調(diào)整的社會關(guān)系(2)以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容(3)由國家強制力保障二、法律關(guān)系的分類(一)依發(fā)生方式調(diào)整性法律關(guān)系:已經(jīng)存在創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系:后才出現(xiàn)(二)依法律主體在法律關(guān)系中的地位縱向法律關(guān)系:不平等主體間橫向法律關(guān)系:平等主體間(三)依法律主體的數(shù)量雙邊法律關(guān)系:特定雙方多邊法律關(guān)系:三個或三個以上(四)依法律關(guān)系間因果關(guān)系第一性法律關(guān)系:基礎(chǔ)第二性法律關(guān)系:補救第二節(jié)法律關(guān)系的主體和客體一、法律關(guān)系的主體(一)概念:法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個人或組織。(二)種類:個人、組織、國家(三)資格:(1)權(quán)利能力:法律關(guān)系主體享有權(quán)利和負擔義務(wù)的法律資格。(2)行為能力:法律關(guān)系主體能以自己的行為實際行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。二、法律關(guān)系的客體(一)概念:法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)聯(lián)系的中介,是法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)所指向、影響、作用的對象。(二)特點:(1)客觀性 (2)可控性 (3)有用性(三)種類:(1)物 (2)人身、人格 (3)行為 (4)精神產(chǎn)品第三節(jié)法律事實一、法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件(一)法律規(guī)范(二)法律事實:法律規(guī)范所規(guī)定的,能夠引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。二、法律事實的種類(一)依是否以人們意志為轉(zhuǎn)移法律事件:法律規(guī)范規(guī)定的,不以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律行為:法律規(guī)范規(guī)定的,以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。(二)依存在形式肯定式法律事實:存在才引起否定式法律事實;不存在才引起第十二章法律責任第一節(jié)法律責任釋義一、法律責任的語義(一)概念:學說:否定評價說、不利后果說、特殊義務(wù)說? 法律責任:由特定法律事實所引起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊義務(wù),亦即因違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。(二)本質(zhì):學說:道義責任說、社會責任說、規(guī)范責任說? 我們:(1)法律責任是居于統(tǒng)治地位的階級或社會集團依據(jù)法律標準對行為給予的否定性評價。(2)法律責任是自由意志支配下的行為引起的合乎邏輯的不利法律后果。(3)法律責任是社會為維護自身生存條件而強制性地分配給某些社會成員的負擔。二、法律責任的構(gòu)成(一)概念:認定法律責任時必須考慮的條件和因素。(二)要素:(1)責任主體:因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔法律責任的人。(2)違法行為或違約行為:法律責任的核心構(gòu)成要素,包括作為和不作為。(3)損害結(jié)果:違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害。(4)主觀過錯:行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理狀態(tài)。三、法律責任的種類(1)民事法律責任(2)刑事法律責任(3)行政法律責任(4)違憲責任第二節(jié)法律責任的認定與歸結(jié)一、法律責任的認定與歸結(jié)的涵義法律責任的認定與歸結(jié):對因違法、違約或法律規(guī)定的事由而引起的法律責任,進行判斷、認定、追究、歸結(jié)以及減緩和免除的活動。二、法律責任的認定與歸結(jié)的原則(1)責任法定原則(2)因果聯(lián)系原則(3)責任與處罰相當原則(4)責任自負原則第三節(jié)法律責任的承擔一、法律責任承擔與法律責任的實現(xiàn)二、法律責任承擔的方式(1)懲罰:即法律制裁,國家強制責任主體的人身、財產(chǎn)和精神實施制裁的責任方式。(2)補償:通過國家強制力或當事人要求,責任主體以作為或不作為形式彌補或賠償所造成損失的責任方式。(3)強制:國家通過國家強制力迫使不履行義務(wù)的責任主體履行義務(wù)的責任方式。三、法律責任的減輕與免除(一)概念比較免責:雖然違法者事實上違反了法律,并具備承擔法律責任的條件,但由于法律規(guī)定的某些主客觀條件,可被部分或全部免除法律責任?!嬖诒幻獬回撠熑危o責任):雖然違法者事實上或形式上違反了法律,但并不具備承擔法律責任的條件,故沒有法律責任?!允疾淮嬖冢ǘ┟庳煹臈l件和方式、立功免責第十三章法律程序第一節(jié)法律程序概述一、法律程序釋義(一)概念:從事法律行為作出某種決定的過程。(二)特點:(1)對象——針對特定的行為(2)構(gòu)成——時間要求 + 空間要求(3)特性——形式性二、法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式(1)抑制:通過法律程序的時空要素,克服、防止法律行為的隨意性和隨機性。(2)導向:通過法律程序的時空要素,指引人們的法律行為按一定指向在時間上得以延續(xù)、空間上得以進行。(3)緩解:通過法律程序的時空要素,緩解人們行為與心理沖突,消除緊張氣氛,為解紛行為提供秩序條件。(4)分工:通過法律程序的時空要素,實現(xiàn)程序角色分配。(5)感染:通過法律程序的時空要素,使行為主體對程序造成的心理狀態(tài)無意識的服從。三、法律程序?qū)τ诜蛇m用的作用(1)約束權(quán)力的重要機制(2)理性選擇的有效措施(3)結(jié)論妥當性的前提第二節(jié)正當程序一、正當程序的起源與發(fā)展正當程序的要求:當公民的權(quán)利義務(wù)將因為決定而受到影響時,在決定之前必須給予其知情和申辯的機會和權(quán)利;決定者履行告知和聽證義務(wù)。二、正當程序的特征(1)角色的分化(2)程序外因素的阻隔(3)直觀的公正(4)對立意見的交涉? 概念:正當程序是一種為了限制恣意,通過角色分化和交涉,具有高度
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