刑法訴訟有關制定中國民法典的思考(編輯修改稿)
2025-07-26 00:44 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 別法。某一部分內(nèi)容，是規(guī)定在民法典還是規(guī)定在單行法，既不表明重視它還是不重視它，也不表示其重要與不重要。標準同樣是邏輯性和體系性。 (二)民法是行為規(guī)則兼裁判規(guī)則。法律規(guī)則有行為規(guī)則與裁判規(guī)則之分。行為規(guī)則，指人民和企業(yè)活動所應遵循的規(guī)則。裁判規(guī)則，指法院裁判案件所應遵循的規(guī)則。例如刑法、刑事訴訟法和民事訴訟法，不是行為規(guī)則，而是裁判規(guī)則。憲法是行為規(guī)則，不是裁判規(guī)則。民法是為一切民事主體規(guī)定的行為規(guī)則，無論經(jīng)濟活動如訂立和履行合同，或家庭生活如結婚、離婚，均應遵循。如發(fā)生民事糾紛，訴請法院裁判時，法院應以民法作為裁判基準。因此，民法兼有行為規(guī)則和裁判規(guī)則的雙重屬性。認識民法是為法官裁判案件所制定的裁判規(guī)則很重要。從這一點出發(fā)，我們就可以理解，民法典和民事法律絕不僅是宣示某一種重要性，宣示某一種政策、某一種價值取向，它是為法院裁判民事案件制定的裁判基準。因此，我們制定民法典一定要以保障裁判的公正性和統(tǒng)一性為首要的目標，什么樣的結構和模式有利于保障裁判的公正和裁判的統(tǒng)一，就采取什么樣的結構和模式?！ ?三)民法的基本原理是意思自治。這是民事生活領域本身所決定的。與它相對應的是政治生活領域，即馬克思著作中所說的“政治國家”。政治生活領域里的問題由國家決定，公法的基本原理是“國家意志決定”。以開征利息稅為例，征不征利息稅是國家說了算，對某一個公民征多少利息稅是由稅務機關說了算，如果被征稅的人有異議，提起行政復議，最終還是上級稅務機關說了算。這就叫做“國家意志決定”。在民事生活領域當中，是由當事人自己意思決定，我們把它叫做“意思自治”。意思自治絕不僅僅體現(xiàn)在合同法，它在物權法上也有充分的體現(xiàn)。一個人享有所有權，他作為所有權人可以完全按照自己的意思來占有、使用和處分他的所有物，并排除一切干涉。這是意思自治在物權法上的體現(xiàn)。意思自治在繼承法上的體現(xiàn)就是遺囑自由，一個人可以決定自己死后財產(chǎn)的歸屬。在家庭生活領域更不用說，結婚、離婚與收養(yǎng)，哪一樣是可以由他人干涉的呢?這就充分體現(xiàn)了意思自治。有的學者認為公法與私法的劃分，是以法律規(guī)定屬于強行性或任意性為標準，并認為物權法屬于公法，是不正確的?！ ×?、關于制定中國民法典的指導思想 制定中國民法典應該遵循什么樣的指導思想?我這里提出三個要點： (一)從中國的實際出發(fā)。中國的實際是多方面的，當然首先是經(jīng)濟形態(tài)和經(jīng)濟制度，然后是民族的傳統(tǒng)和法律的傳統(tǒng)。需要指出的是，國民素質和法官隊伍素質，這兩點特別重要。如果我們的法律是“松散式”的，是“邦聯(lián)式”的，缺乏體系性和邏輯性，則人民難以了解和掌握法律，法官難以操作和判決案件，怎么能夠保障裁判的公正性和統(tǒng)一性?中國的實際當中，還應注意我們的法學教學和法學理論研究的實際，教學和理論研究所采用的概念、原則、制度和理論的體系。還應注意到我們的司法實務中法官和律師是按照大陸法系特別是德國法的概念、原則、制度和理論的體系進行思維和推理。還應注意到我們的立法實際，特別是改革開放以來的立法，如民法通則、合同法和擔保法等，所采用的概念、原則、制度和理論的體系是德國式的?！ ?二)以德國式五編制和民法通則為編纂的基礎。以德國式的編制結構和概念、原則、制度和理論的體系及我國現(xiàn)行民法通則，作為編纂中國民法典的基礎。德國式的這套概念為民法通則所采納，民法通則的編制結構也基本上是德國式的。尤其需要指出的是，民法通則所規(guī)定的以人格權、物權、債權、知識產(chǎn)權、繼承權和親屬權所構成的民事權利體系，也完全是德國式的。我們編纂民法典應當以民法通則為基礎，以德國式的概念體系和權利體系為基礎?！ ?三)適應本世紀以來社會生活的新發(fā)展，借鑒20世紀最新的立法經(jīng)驗。20世紀以來科學技術和工業(yè)、交通、通訊事業(yè)的進步，促成市場經(jīng)濟和社會生活的現(xiàn)代化，并引發(fā)各種各樣的社會問題，民法典要有正確的對策和措施，要求實現(xiàn)自身的現(xiàn)代化。對此，我們當然要重視和參考20世紀新的民法典，如新荷蘭民法典、新俄羅斯民法典、新蒙古民法典以及其他新民法典的經(jīng)驗。 七、關于中國民法典結構體例的建議 上述從中國實際出發(fā)的這個指導思想，我把它叫做“現(xiàn)實主義”。其他學者也曾提到這一點。當前民法學界討論制定中國民法典的思路大概有三條：一條是“理想主義”，有的教授已明白表示，主張制定一部理想主義的民法典草案。另外一個思路，似可稱為“浪漫主
法律信息相關推薦
鄂ICP備17016276號-1