關(guān)于民法典合同編中若干問題的思考(編輯修改稿)
2024-12-13 22:32 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 十六條規(guī)定來看，對于這一問題規(guī)定得并不清晰。筆者認為，債權(quán)人在行使代位權(quán)后，如果不能實現(xiàn)其債權(quán)，則仍應(yīng)可以向債務(wù)人提出請求。三是代位權(quán)和撤銷權(quán)可否同時行使?！睹穹ǖ浞志帲ú莅福罚ǘ徃澹┑谌偃粭l第二款規(guī)定：“債權(quán)人請求人民法院撤銷債務(wù)人行為的，可同時依法以自己的名義代位行使債務(wù)人在其行為被撤銷后對相對人所享有的權(quán)利?！痹摋l承認了債權(quán)人可以同時行使代位權(quán)與撤銷權(quán)，筆者認為，債權(quán)人代位權(quán)與撤銷權(quán)的功能并不相同，效力也存在差異，允許二者同時行使將導(dǎo)致二者在制度功能、適用對象、行使范圍等方面發(fā)生混淆，因此，筆者認為，該規(guī)則需要進一步完善。
民法典各分編草案第三百二十三條規(guī)定：“合同成立后，訂立合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以請求與對方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者解除合同。”該規(guī)定對情事變更制度作出了規(guī)定，完善了合同履行制度，但情事變更制度仍有必要進一步完善：一方面，應(yīng)當(dāng)嚴格區(qū)分情事變更與商業(yè)風(fēng)險。情事變更與商業(yè)風(fēng)險在可預(yù)見性程度、影響范圍等方面存在區(qū)別，有必要對二者進行區(qū)分。另一方面，應(yīng)當(dāng)規(guī)定當(dāng)事人負有及時繼續(xù)談判的義務(wù)，以及不履行該義務(wù)應(yīng)承擔(dān)不利后果。在發(fā)生情事變更的情形下，規(guī)定當(dāng)事人負有繼續(xù)談判的義務(wù)有利于盡量維持合同的效力，符合合同法鼓勵交易的立法目的。
我國同時借鑒了大陸法系中的不安抗辯權(quán)制度與英美法系中的預(yù)期違約制度，但應(yīng)當(dāng)妥當(dāng)協(xié)調(diào)二者之間的關(guān)系，對此，民法典各分編草案第三百一十八條規(guī)定：“當(dāng)事人依照前條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，視為以自己的行為表明不履行合同主要義務(wù)，中止履行的一方可以解除合同并可以請求對方承擔(dān)違約責(zé)任?！惫P者認為，我國民法典合同編有必要繼續(xù)保留不安抗辯和預(yù)期違約制度，并分別確定其適用范圍和適用條件，以更好地銜接這兩種制度。同時，應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約間的關(guān)系，即在符合不安抗辯權(quán)適用條件的情形下，還應(yīng)當(dāng)具備如下條件，才能構(gòu)成預(yù)期違約：一是債務(wù)人未及時提供擔(dān)保。二是債務(wù)人未及時恢復(fù)債務(wù)履行能力。民法典
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