刑法訴訟有關制定中國民法典的思考-展示頁
2025-07-08 00:44本頁面
【正文】 受百年奇恥大辱，直至1997年才收回香港主權，數(shù)代人的夢想終于實現(xiàn)，百年奇恥大辱終獲洗雪。而英美法系各國，除英國本土外，其他各國當初加入該法系，均非出于自愿，是被占領、被征服和殖民的結(jié)果。英美法系的優(yōu)點在于判例法具有較大的靈活性，缺點是法律規(guī)則不明確，難于掌握和適用，難于保障裁判的統(tǒng)一和公正，對法官素質(zhì)的要求相對較高。大陸法系，以德國法為最典型，著重法律的邏輯性和體系性，而英美法系則不著重法律的邏輯性和體系性，這可能與民族傳統(tǒng)和思維習慣有關。過去用法典化與非法典化、成文法與判例法標志兩大法系的差別，是否適當，值得考慮。教科書上說，兩大法系的區(qū)別在于，大陸法系的國家實行成文法，制定成文的民法典，而英美法系國家則實行判例法。我們現(xiàn)在面臨的任務是，在民法通則和各民事單行法的基礎上，進一步完善我國民事法律制度，以適應發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的要求。這一立法體系，為改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，為建立民事生活的法律秩序，發(fā)揮了重大的作用。此后，考慮到經(jīng)濟體制改革剛剛開始，社會生活處在變動之中，一時難以制定一部完善的法典，立法機關決定采取先分別制定民事單行法，待條件具備再制定民法典的立法方針。1979年11月，在全國人大法制委員會之下成立民法起草小組，至1982年5月起草了民法草案一至四稿。在計劃經(jīng)濟體制之下，整個社會經(jīng)濟生活的運作依靠行政手段和指令性計劃，沒有民法存在和發(fā)揮作用的條件。薩發(fā)生反對薩芬撒反對薩芬薩范德薩范德薩反對薩芬撒旦飛薩芬撒旦撒大幅度薩芬撒關于制定中國民法典的思考梁慧星 中國社會科學院法學研究所 研究員 新中國建立后，曾經(jīng)在50年代初和60年代初，兩次起草民法典，均因政治運動而中斷?，F(xiàn)在看來，主要是不具備制定民法典的經(jīng)濟基礎。70年代末，黨的十一屆三中全會決定改革開放、發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(當時叫社會主義商品經(jīng)濟)，民法開始受到重視?，F(xiàn)行民法通則、繼承法和1981年的經(jīng)濟合同法，就是以第四稿的相應編章為基礎，適當修改后頒布的。迄今已經(jīng)形成一個以民法通則為基本法，由合同法、擔保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、公司法、票據(jù)法、證券法、保險法、海商法、專利法、商標法、著作權法等民事單行法構(gòu)成的民事立法體系。實踐證明，當時采取先分別制定民事單行法的立法方針，是正確的，也是成功的。 一、如何看待大陸法和英美法的區(qū)別 討論民法的完善，難免要涉及大陸法系與英美法系的區(qū)別。但本世紀以來，英美法系國家日益重視制定成文法，例如美國統(tǒng)一商法典，而大陸法系國家也日益重視判例法。我認為，兩大法系真正的、本質(zhì)的差別，在于是否著重法律的邏輯性和體系性。以是否著重法律的邏輯性和體系性作為兩大法系的標志，可以說明兩大法系的優(yōu)點和缺點：大陸法系的缺點在于法律規(guī)則靈活性較小，優(yōu)點是法律規(guī)則明確，易于掌握和適用，易于保障裁判的統(tǒng)一和公正，對法官素質(zhì)的要求相對較低。 二、如何看待中國歷史上繼受大陸法 談論兩大法系，我們不能不注意這樣一個事實：大陸法系各國當初之所以決定加入該法系，均屬于自覺自愿，即自主抉擇、主動參考借鑒法國法和德國法的結(jié)果。 100年前，中華民族在遭受帝國主義列強侵略，面臨亡國滅種危險的緊急關頭，決定拋棄固有的中華法系，學習西方政治法律制度，以德國法為藍本，起草民法法典，現(xiàn)今中國民法之所以屬于大陸法系，是出于當時對德國法的主動繼受。但回歸祖國的香港作為中國的一個特別行政區(qū)，仍舊維持其法律制度不變，使中華民族仍不得不接受“一個中國，兩個法系”的局面。新中國建立，宣布廢除民國政府制定的“六法”，轉(zhuǎn)而接受了蘇聯(lián)的立法和理論，但蘇聯(lián)的民法也是繼受德國法，由此決定了中國仍屬于大陸法系中的德國法系?！ 〖热晃覀兝^受了德國法，就應當了解德國法的特點是什么。過去的學術著作已經(jīng)提到這點，同時指出這樣的法典是為法官和律師準備的，不是為普通老百姓準備的，屬于法學家的法，并對此予以批評。因為著重法律的邏輯性和體系性，其突出的優(yōu)點是易于保證裁判的公正性和統(tǒng)一性。 應當看到，從德國法繼受過來的這套概念、原則、制度和理論的體系，已經(jīng)成為中國法律傳統(tǒng)和法律文化的重要組成部分。我們的法院在判決案件的時候，我們的律師在從事法律實務的時候，是采用什么樣的方法，怎么樣進行推理和分析?他們不是采用英美法那樣的個案分析的方法，不是采用那種從判例到判例的推理的方法，
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